論隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

論隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

         關(guān)鍵詞：隱名股東 法律地位 對(duì)抗 善意第三人 隱名出資人 顯名股東

       摘要：由于各種原因，我國(guó)有限責(zé)任公司中隱名投資的現(xiàn)象比較多。對(duì)于隱名股東的存在，我國(guó)《公司法》既沒有給其身份的認(rèn)定規(guī)定一個(gè)確定的標(biāo)準(zhǔn)，也沒有對(duì)隱名股東作出否定的法律評(píng)價(jià)。如何正確評(píng)價(jià)隱名股東的法律地位，關(guān)乎隱名投資者權(quán)益的保護(hù)和市場(chǎng)主體的穩(wěn)定。筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)隱名股東的類別對(duì)其法律地位進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。隱名股東應(yīng)采取合理措施以合法地化解風(fēng)險(xiǎn)。

　　隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟(jì)組織越來越普遍。與股東身份有關(guān)的糾紛也越來越多，其中有大部分案件起因于隱名投資。《公司法》修改后，與股東有關(guān)的很多制度得到了完善與補(bǔ)充，但對(duì)于公司中隱名出資的存在，卻沒有加以明確規(guī)范，尤其是對(duì)于隱名股東(又稱隱名出資人、實(shí)際出資人)權(quán)利的保護(hù)疏于規(guī)定?！肮蓶|權(quán)的保護(hù)水平是檢驗(yàn)國(guó)家公司法治是否成熟、公正的試金石。”在我國(guó)，如何有效規(guī)范隱名投資，切實(shí)保護(hù)合法隱名股東的權(quán)益，隱名股東如何有效規(guī)避和應(yīng)對(duì)各種風(fēng)險(xiǎn)，既是法學(xué)理論問題，更是法律實(shí)踐問題。

　　一、隱名股東的概念
　　國(guó)外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國(guó)《公司法》中的概念。目前學(xué)界關(guān)于隱名股東的概念及實(shí)質(zhì)，也是眾說紛紜。甚至有學(xué)者反對(duì)使用這個(gè)概念，有學(xué)者就曾指出“隱名股東”的說法，實(shí)際上存在法律邏輯上的矛盾。因?yàn)樵谖覈?guó)股東資格認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在公司工商登記材料中的主體都不能冠之以股東之名。口怛大部分學(xué)者認(rèn)為，在股東前面加修飾詞，已經(jīng)體現(xiàn)出隱名股東并非《公司法》界定的股東，不存在法律邏輯上的矛盾，更方便與《公司法》界定的股東進(jìn)行對(duì)比。筆者贊同后一種觀點(diǎn)，法條中未使用的概念在法學(xué)研究中不是不能使用，因?yàn)榉l不可能對(duì)現(xiàn)實(shí)中的法律現(xiàn)實(shí)規(guī)范周延，而指出法條中的缺漏并提出建議本來就是法學(xué)研究的一個(gè)任務(wù)。因此，本文仍采用隱名股東的稱謂。
　　有的學(xué)者以委托持股協(xié)議為視角，認(rèn)為“隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者”。有的學(xué)者以法律規(guī)范的股東要件為視角，指出“隱名股東是指不具備股東的形式特征但對(duì)公司實(shí)際出資并實(shí)際享有股東權(quán)利的出資人”。還有的學(xué)者從對(duì)立統(tǒng)一出發(fā)，把隱名股東的概念與顯名股東(又稱顯名出資人、掛名股東、名義股東、借名股東)放在一起進(jìn)行對(duì)比分析，指出“所謂隱名股東指實(shí)際向公司出資并承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱未記載、登記于公司章程、股東名冊(cè)以及其他工商登記材料上的人。相對(duì)應(yīng)的，所謂顯名股東指未向公司出資且實(shí)際上不承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱記載、登記于公司章程、股東名冊(cè)以及其他工商登記材料上的人”。筆者比較傾向于第三種分析方法。在現(xiàn)實(shí)生活中，隱名股東的表現(xiàn)形式五花八門，目的各種各樣，但不管如何，隱名股東與顯名股東是一對(duì)矛盾，這樣的分析符合現(xiàn)實(shí)和人的認(rèn)識(shí)規(guī)律。就像有學(xué)者指出的：“不宜將隱名股東的動(dòng)機(jī)和是否實(shí)際行使股東權(quán)利納入到其定義中，應(yīng)當(dāng)扣緊其核心特征——名實(shí)不符?！惫P者認(rèn)為，隱名股東的核心特征用“表里不一”來表述更加恰當(dāng)，隱名股東是指實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資，但在工商登記中卻以顯名股東名義對(duì)其出資進(jìn)行記載的自然人或者法人。表面是顯名股東出資，而實(shí)際上卻是隱名股東出資，這就是概念的實(shí)質(zhì)。

　　2．存在形態(tài)
　　隱名股東的存在形態(tài)多種多樣，有學(xué)者根據(jù)隱名股東是否在公司中實(shí)際行使其股東權(quán)利，把隱名股東分為完全隱名股東與不完全隱名股東；根據(jù)隱名股東形成方式的不同，隱名股東分為有協(xié)議股東和無協(xié)議股東。不能說這樣的分類沒有其合理性，但為了準(zhǔn)確地對(duì)隱名股東的法律地位進(jìn)行分析，筆者認(rèn)為隱名股東應(yīng)根據(jù)隱名目的的不同來分類。據(jù)此，隱名股東可分為規(guī)避法律型隱名股東與非規(guī)避法律型隱名股東兩大類。我國(guó)的《公司法》和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體等方面有一些禁止性規(guī)定，為規(guī)避這些限制，有些股東采取隱名的方式進(jìn)行投資，這樣的隱名股東就是規(guī)避法律型隱名股東。有些隱名股東并非出于規(guī)避法律的原因，而是因?yàn)椴辉敢夤_自身的經(jīng)濟(jì)狀況、怕麻煩、不愿單位知曉、不愿曝光等，這樣的隱名股東就是非規(guī)避法律型隱名股東。

　　二、隱名出資人的法律特征
　　(1)投資主體的隱蔽性。主要表現(xiàn)為，對(duì)公司實(shí)際出資人與名義上的股東不一致。對(duì)于股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，通常采用二元標(biāo)準(zhǔn)來判斷，即要有實(shí)質(zhì)要件，如股東出資，也要有形式要件，如公司登記、公司章程、股東名冊(cè)中明確的記載。只有同時(shí)符合實(shí)質(zhì)要件與形式要件，我們一般才認(rèn)定為股東，而隱名出資人卻只符合實(shí)質(zhì)要件，顯名股東也只符合形式要件，出現(xiàn)了其投資主體的差異，正是這種差異才導(dǎo)致了司法實(shí)踐中有關(guān)股東資格認(rèn)定、出資瑕疵、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等問題的產(chǎn)生和處理的復(fù)雜性。
　　(2)出資標(biāo)的具有特殊性。隱名出資人出資的標(biāo)的主要為貨幣或者不以登記為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移形式要件的實(shí)物、權(quán)利等，隱名出資人之所以采用隱名方式，就是不想暴露其真實(shí)身份，若隱名出資人以土地使用權(quán)或不動(dòng)產(chǎn)等出資，則必須辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，這樣就與隱名投資人采取隱名投資的初衷背道而馳了，所以以登記產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為形式要件的實(shí)物、權(quán)利、技術(shù)就不能進(jìn)行出資。
　　(3)隱名出資人主體資格具有多樣性，可以是自然人也可以是公司，尤其是外商隱名投資。由于我國(guó)目前對(duì)允許外商投資的行業(yè)還實(shí)行嚴(yán)格的準(zhǔn)人制度，所以很多外商投資者便采用了隱名出資的形式用來規(guī)避法律，達(dá)成投資的目的。 　　三、隱名股東的法律地位

　　1．立法態(tài)度
　　新修訂的《公司法》第33條，與原法條相比，增加了兩款內(nèi)容，即“記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利”、“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人?！庇袑W(xué)者對(duì)此曾作如下評(píng)述：“新《公司法》，尤其是第33條明確了甄別真假股東的標(biāo)準(zhǔn)?！惫P者認(rèn)為，該條以立法的形式確認(rèn)了股東名冊(cè)在公司內(nèi)部的確定效力和推定效力，股東名冊(cè)是公司判斷股東資格的標(biāo)準(zhǔn)；在涉及第三人的情況下，立法以交易安全和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?yàn)閮r(jià)值，向第三人(立法有缺陷，應(yīng)只保護(hù)善意第三人)傾斜，隱名股東不得對(duì)抗第三人；但同時(shí)并未禁止隱名投資和否定隱名投資合同的法律效力，為隱名股東的法律存在留下了空間。所以，立法既沒有明確隱名股東的法律地位問題．也沒有規(guī)定隱名股東的股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，可以說是對(duì)我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的大量的隱名股東資格認(rèn)定的糾紛問題采取了刻意回避的態(tài)度。

　　2．主要觀點(diǎn)
　　立法者回避了隱名股東的法律地位，但法學(xué)研究者對(duì)此并沒有回避。目前關(guān)于隱名股東的法律地位，主要有三種觀點(diǎn)：肯定說、否定說、區(qū)別對(duì)待說。
　　肯定說以法律應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思為理由，認(rèn)為在顯名股東與隱名股東之間存在著一個(gè)隱名出資協(xié)議，只要這個(gè)協(xié)議不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思。所以在股東身份確定中應(yīng)當(dāng)以是否履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，無論名義上的股東是誰，隱名股東的股東身份都應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)。而且隱名股東的股東身份確認(rèn)有利于名實(shí)相符。
　　否定說認(rèn)為，出資并不是取得股東身份的必要條件，特別是在我國(guó)《公司法》允許股東分期繳納出資的情況下，法律允許股東出資和取得股東身份相分離，形式條件對(duì)股東身份的取得才具有決定性的作用，應(yīng)以股東是否被記載于工商登記部門作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。法律上應(yīng)當(dāng)將顯名股東視為股東，從而否定隱名股東的股東身份；而如果否認(rèn)顯名股東的股東身份，則很可能導(dǎo)致公司行為無效，從而影響交易安全。
　　區(qū)別對(duì)待說認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，適用不同的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定隱名股東的股東身份。取得股東身份是一種民事法律行為，如果在隱名股東和名義股東之間發(fā)生股東身份確認(rèn)爭(zhēng)議，不涉及善意第三人利益的，與工商登記無關(guān)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的約定探求其真實(shí)意思，據(jù)實(shí)對(duì)股東身份作出認(rèn)定。如果涉及善意第三人的利益時(shí)，認(rèn)定股東身份應(yīng)充分體現(xiàn)《商法》的公示主義和形式主義，優(yōu)先保護(hù)善意第三人，無需探求股東之間的真實(shí)意思表示，可直接依工商登記的內(nèi)容認(rèn)定名義股東的身份。
　　筆者贊同第三種觀點(diǎn)，認(rèn)為對(duì)隱名股東的法律地位，不能一概肯定或否定。既然隱名股東的存在形態(tài)各異，就應(yīng)具體分析：對(duì)規(guī)避法律型隱名股東，其股東資格應(yīng)否定，因?yàn)樗踔習(xí)饘?duì)公司法人人格的否定；而對(duì)非規(guī)避法律型隱名股東，因?yàn)樵撔袨椴⒉贿`反法律的禁止性規(guī)定，應(yīng)具有法律效力。即：既然隱名股東的核心特征是“表里不一”，那么在對(duì)其地位進(jìn)行法律評(píng)價(jià)的時(shí)候，也應(yīng)該堅(jiān)持內(nèi)外有別。對(duì)內(nèi)應(yīng)以當(dāng)事人的真實(shí)意思為基礎(chǔ)，保護(hù)隱名股東的利益，肯定隱股東的股東資格；對(duì)外應(yīng)堅(jiān)持公示主義和形式主義的原則，保護(hù)善意第三人的利益。
　　隱名股東涉及的法律關(guān)系有多種：首先是委托持股協(xié)議及為設(shè)立公司而與其他發(fā)起人之間的設(shè)立合同關(guān)系；其次是與公司的關(guān)系及與合同以外的股東之間的關(guān)系；第三是與公司的債權(quán)人關(guān)系及與公司股東的債權(quán)人的關(guān)系。除第一種關(guān)系為對(duì)內(nèi)關(guān)系外，其他兩種都屬于對(duì)外關(guān)系：在后兩種關(guān)系中，隱名股東都不得對(duì)抗善意第三人：

　　四、隱名出資人的權(quán)利與義務(wù) 
　　(1)在與公司的關(guān)系中，一方面，股東權(quán)利的享有者形式上是顯名股東，也就是說盈余分配請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利作為隱名出資人一般是不能享有的，因?yàn)槿舴纱_認(rèn)此種情形下投資人具有股東身份，就等于是為其規(guī)避法律的行為提供了法律保障，使規(guī)避法律行為合法化。這種情形下隱名出資人不能被認(rèn)定為公司股東，當(dāng)然就不享有公司的股東權(quán)利。但隱名出