自考畢業(yè)論文：對死刑犯及其妻子生育權的法理闡釋

自考畢業(yè)論文：對死刑犯及其妻子生育權的法理闡釋

摘要：何謂生育權？死刑犯及其妻子有無生育權？死刑犯及其妻子生育權的自由價值應平衡于安全和秩序的價值之中，因此，其出徑在于保障死刑犯及其妻子生育權的同時予以限制。在死刑犯及其妻子生育權之是否享有生育權的問題上，出于不同的價值立場，則可能會得出不同的結論，是法之價值選擇中的對立與統(tǒng)一的結果的表現(xiàn)之一。既然我國刑法并沒有剝奪死刑犯的生育權，嚴格地講，僅僅是對死刑犯之生育權的實現(xiàn)方式上進行了不明確的規(guī)定。所以，有必要對死刑犯及其妻子的生育權提供現(xiàn)實可行的保障途徑。唯有如此，才符合人道----正義價值的需要及法治文明的進步！“皮之不存，毛將焉附？”作為對生育權載體的人之生命的否定，自然，對于所有載體于人的生命之權利而言，都將變得模糊和幾乎沒有絲毫意義！

關鍵詞：死刑犯 生育權 法的價值 價值權衡

Abstract: What are reproductive rights? Do the death and his wife have reproductive rights ? The rights to reproductive freedom for the death and his wife should be balanced in the value of security and order, therefore, a trail is to protect the reproductive rights for those facing the death and his wife , also to be restricted. In the issue of whether to sharing the reproductive rights for the death and his wife , for different values position, it may leads to different conclusions, is one of the performances for the antagonism and uniform results to the value options of law . Since China's criminal law does not deprive those reproductive rights, strictly speaking, only to the reproductive rights of those facing the death of a way of the realization of uncertainty. Therefore, it is necessary to provide realistic guaranteed ways for the death and his wife's reproductive rights. Only by so doing can we meet the needs of humanity ---- justice and the rule of law and civilized values progress! "Without the skin, how can the hair stand? "As a negative to the carrier of reproductive rights for the life of a person , naturally, for all carriers in the lives of rights will become blurred and almost do not have the slightest significance.

Key words: death ; reproductive rights ; values of law ; weigh the value

　1. 界定：生育權的概念解析

生育權，顧名思義，也就是生殖和撫育的權利或自由。那么，何謂生育呢？在社會學意義上，生育的涵義極為廣泛。費孝通先生在其著名的《生育制度》一書中就將“生育制度”界定為有關求偶，結婚，生殖，撫育的各種人類活動的有機組織的體系。[1] 在這一概念中，“生育”包括求偶，婚姻，生殖以及撫育等各項活動。顯然，這一概念并未為我國立法所采用。

目前，就實體法而言，我國已有的部門法對有關生育權的問題作了一些規(guī)定。1992年的《婦女權益保護法》規(guī)定：“婦女有按國家有關規(guī)定生育子女的權利，也有不生育子女的自由?！?

2001年的《人口與計劃生育法》規(guī)定：“公民有生育的權利?！边@兩部法律對生育自由或生育權的概念均未做出解釋，并且，對“生育”的界定也不一致：前者將“生育”界定為“自由”，而后者將“生育”界定為“權利”。

　　生育權的法律解析如下：

生育權，生育權利或生殖權利在英文中為Reproduce Rights [1]。我國一些學者認為，生育權是“人權中生存權利的組成部分”。在法律上，生育權有兩個概念，一個是生育的自由；另一個是生育的權利。此定義是從我國推行計劃生育的基本國策之角度來闡釋的。國外也有一些研究者認為，生育權是個人隱私，身體完整權的延伸，屬于個人權利。

所謂生育權，是指生育主體享有依法生育或不生育的自由以及在自主的為生育或不生育行為時受到阻礙、侵害時，有請求法律保護的權利。[2] 據(jù)此，生育權具有如下特征：

首先，生育權是一種法律上的自由或者說生育權是一種形成權。

在法律上，自由（freedom）問題是人的認識，生存與發(fā)展同自然界，社會的關系問題。從一般角度來講，自由就意味著人，主體的充分的自我實現(xiàn)。[3] 正如馬克思所言：“自由不僅包括我靠什么生存，而且也包括我怎樣生存。不僅包括我實現(xiàn)自由，而且包括我自由的實現(xiàn)自由。”[4]

生育權是一種自由，亦即在生育權主體行使生育權時，不存在生育權主體與他人之間的特定法律關系。保護生育權，實際上是為了更好的保證生育自由的實現(xiàn)。在生育這個問題上，筆者認為，首先是自由的問題，然后才是權利的問題。

其次，生育權是一種法律權利 。

法律對自由的保障并不局限于確立法律上的自由原則，更重要的是，在具體的法律制度，法律規(guī)范中體現(xiàn)和規(guī)定自由的內容，并且設定相應的控訴制度和公正審判制度。其中，最為重要的一步，就是將一般的社會自由上升為法律上的自由權。[5]

當然，同自由一樣，權利也是個涵義極為混亂的概念。德國哲學家康德曾經有點無可奈何地說：問一位法學家“什么是權利？”就好像問一位邏輯學家“什么是真理？”一樣使他感到為難。[6]但這并不意味著權利概念是不能界定的。

既然生育權是一種形成權，那么生育權行使的結果便是設定各種法律主體之間的法律關系。在這種法律關系中，相關各方主體均不能以自己的行為改變這種法律關系，并且只能承受這種法律關系。

再次，生育權是一種身份權。

人身權是自然人固有的民事權利，其存在和享有與自然人的意志無關。無論自然人個體有無實際行使這種權利的能力，以及是否意識到自己人身權利的存在，它都是客觀存在的。同時，生育權的實現(xiàn)表現(xiàn)為人身權中的一種身份權。也就是說，生育權的存在不是以個人為基礎，而是以婚姻關系的存續(xù)為前提。雖然現(xiàn)代社會存在大量婚外生育的情況并且其子女的權利亦受到法律的保護即與婚生子女享有同等的權利。然而，這并不是說國家贊同或鼓勵婚外生育，而是說法律對未成年人的保護一律平等。因此，生育權是夫妻雙方享有的一項權利，這就意味著一方不能強迫另一方來實現(xiàn)這個權利，也就是說，生育權是一種身份權。日常生活中的“身份”之概念與法律上的“身份”概念不同。在法律上，身份特指自然人在親屬身份關系以及其他非親屬的社會關系中所處的狀態(tài)或地位，以及由該種狀態(tài)與地位所產生的與其身份不可分離并且受到法律保護的利益。但對于身份權的界定自近代以來學者們各執(zhí)己見。如：佟柔先生認為：“所謂身份權是指權利主體基于一定的身份所產生的人生權利，如親權，監(jiān)護權，婚姻自主權等等。身份權是為維護公民一定身份所必需的人身權，他多發(fā)生在有血緣聯(lián)系，婚姻聯(lián)系的親屬之間?！?

史尚寬先生認為“身份權亦稱親屬權，為由身份關系所產生的權利。廣義的身份權包括親屬法上以及繼承法上的權利。最基本的身份權為父母，為丈夫，為親屬，也可稱之為根本的身份權。身份權系指由此根本的身份權分出之具體的權限或此等權限的集合。”

　2. 爭議：死刑犯及其妻子有無生育權

2001年5月，浙江省舟山市發(fā)生了一起故意殺人案引發(fā)了學界關于死刑犯及其妻子有無生育權的大討論。其基本案情如下：

2001年5月29日，浙江省舟山市?？诟鄢琴Q易有限公司職工羅鋒因瑣事與公司副總經理王瑩（女）發(fā)生爭執(zhí)，并將王殺死。舟山市中級人民法院以故意殺人罪判處羅鋒死刑。一審宣判后羅鋒不服，向浙江省高級人民法院提出上訴，其間，羅鋒的新婚妻子鄭雪梨向法院提出了一個在傳統(tǒng)司法實踐看來似乎荒唐之極的請求：“請讓我借助人工授精懷上愛人的孩子！”。一審法院以無先例為由拒絕了鄭雪梨的請求。此后，鄭雪梨又向浙江省高級人民法院提出書面的申請，然又被拒絕。2002年1月18日上午，羅鋒被執(zhí)行死刑。

此案一經新聞媒體的報道，立即引起了社會各界之廣泛關注，成為群眾議論的焦點。同時，也給法學理論界及司法實踐提出了新的挑戰(zhàn)：死刑犯及其妻子究竟有無生育權？

就目前的法律規(guī)定而言，對死刑犯及其妻子的生育權而言，主要存在一下相關規(guī)定：我國《婚姻法》第16條規(guī)定：“夫妻雙方都有實行計劃生育的義務?！备鶕?jù)該條之規(guī)定，生育權的主體是夫妻雙方，也就是說，夫妻雙方對生育與否享有選擇權。但該法作為規(guī)范婚姻家庭關系的專門法并未涉及生育權的詳細規(guī)定?！吨腥A人民共和國婦女權益保護法》第47條規(guī)定：“婦女有按國家規(guī)定生育子女的權利，也有不生育子女的自由?！痹摲◤脑瓌t上規(guī)定了婦女生育的權利，其立法的前提是男性的生育權是不言而喻的！是為保障婦女的合