自考“民事訴訟法”筆記（4）

　　第二章　民事訴訟法學(xué)基本理論

　　本章在考試中不是重點章節(jié)，但是在掌握民事訴訟法這一學(xué)科的角度講本章具有重要的意義。

　　第一節(jié)　民事訴訟程序的價值

　　一、民事訴訟程序的內(nèi)在價值和外在價值

　　1.內(nèi)在價值：

　　是指民事訴訟的程序價值，也就是說，在安排訴訟的程序時，在安排時間、空間、以及訴訟步驟時，究竟要追求什么樣的效果，達到什么樣的目的，這就所謂的程序的內(nèi)在價值。

　　2.外在價值：

　　是指在完成了空間、時間、以及步驟的安排后，能不能實現(xiàn)民法所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。民法中所規(guī)定的民事權(quán)利和民事義務(wù)在經(jīng)過程序安排之后能不能在判決中得到實現(xiàn)，這就是所謂的民事訴訟程序的外在價值，也叫做民事訴訟程序的實體價值。

　　3.民事訴訟內(nèi)在價值的分類：

　?。?）程序自由價值。所謂程序自由價值是指當(dāng)事人在訴訟程序中應(yīng)當(dāng)有程序選擇的自由，當(dāng)事人能夠在他的意志主宰下，完成程序性的選擇，而不會受到法院的任意干涉。

　　例：當(dāng)事人在調(diào)解時應(yīng)當(dāng)能夠充分的保證自愿，當(dāng)事人有權(quán)調(diào)解，也有權(quán)不調(diào)解；有權(quán)接受對方的調(diào)解方案，也有權(quán)不接受對方的調(diào)解方案。保證當(dāng)事人的程序選擇權(quán)就是程序自由價值的關(guān)鍵所在。

　?。?）程序公正價值。其主要體現(xiàn)為：

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　　因為法官偏袒一方當(dāng)事人，那么結(jié)果就肯定是不公正的。為了保證法官的中立，我國《民事訴訟法》中法官回避制度就是保證法官中立的一項最重要的制度。

　?、诋?dāng)事人平等。

　　所謂當(dāng)事人平等是通過保證當(dāng)事人訴訟權(quán)利對等性實現(xiàn)的，當(dāng)事人平等所講的當(dāng)事人訴訟權(quán)利的平等不是通過當(dāng)事人權(quán)利的相同性來實現(xiàn)的，而是通過權(quán)利的對等性來實現(xiàn)的。所謂的權(quán)利對等性是指，原告的權(quán)利被告并不一定有，原告所有的權(quán)利必須賦予被告另外一種權(quán)利與之對抗。如原告有起訴權(quán)，被告沒有起訴權(quán)，但被告有抗辯權(quán)與原告的起訴權(quán)相抗衡，通過賦予當(dāng)事人雙方相對等、相抗衡的權(quán)利，能夠保證當(dāng)事人雙方的平等，只有當(dāng)事人雙方的平等才能實現(xiàn)訴訟的公正性。

　　③程序參與性。

　　所謂程序參與性是指，當(dāng)事人在程序當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)能夠充分的發(fā)表意見，而其發(fā)表的意見能夠被法官充分聽取，如果當(dāng)事人不能充分表達意見或當(dāng)事人表達的意見法官不聞不問，那么該當(dāng)事人的有關(guān)主張必然會被法官所忽略，其產(chǎn)生的訴訟結(jié)果也必然是不公正的結(jié)果，因此程序參與性也是程序公正性的體現(xiàn)。

　?、艹绦蚬_。

　　所謂程序的公開，強調(diào)審判的過程是公開的，審判的結(jié)果——判決也應(yīng)該是公開的，通過把審判的過程和審判的結(jié)果公之于眾，就能夠有效杜絕司法腐敗的存在。因此程序的公開也是程序公正性的重要體現(xiàn)。

　?、莩绦蚓S持。

　　所謂程序的維持就是程序的安定性。其意思是，一個程序一旦完成，就不能重新從來一次，如果程序能夠翻來覆去，那么很可能被有意偏袒當(dāng)事人的法官所利用，很容易產(chǎn)生司法腐敗，所以程序一旦完成不能重新再來。因此程序的維持也是程序公正價值的重要表現(xiàn)。

　?。?）程序效益價值：法院應(yīng)當(dāng)通過程序的安排，以最短的時間和最低的經(jīng)濟成本來完成審判的過程。訴訟的程序效益價值是訴訟中重要的內(nèi)在價值。

　　因此程序的自由價值、程序的公正價值和程序的效益價值就構(gòu)成了民事訴訟程序的內(nèi)在價值。

　　民事訴訟程序的外在價值：通過民事訴訟程序，民法當(dāng)中所規(guī)定的民事權(quán)利和民事義務(wù)能夠在判決書當(dāng)中體現(xiàn)出來。

　　二、內(nèi)在價值與外在價值的關(guān)系

　　1.一致性。原則上民事訴訟的內(nèi)在價值和外在價值，兩者之間是相一致的。因為只有經(jīng)過公正、自由以及高效的程序，才能得出一個公正的審理結(jié)果。只有在民事訴訟中實現(xiàn)內(nèi)在價值就能保證民事訴訟外在價值的實現(xiàn)。

　　2.沖突性。內(nèi)在價值和外在價值并非永遠是相協(xié)調(diào)的，也會出現(xiàn)沖突的時候。也就是說某些情況下，程序法的價值實現(xiàn)了，但它的實體法價值會被忽略掉。

　　例：張某和李某是夫妻關(guān)系，張某懷疑丈夫李某有外遇，想和李某離婚。張某為了獲得李某有外遇的證據(jù)，雇傭私人偵探。一日，私人偵探聯(lián)系張某，稱發(fā)現(xiàn)李某與一女子進入民居，請張某去收集證據(jù)。張某在私人偵探的提示下，找到該民居，并讓一開鎖師傅打開門鎖，張某在鎖被打開后沖入房中，用攝像機拍攝下李某與該女子通奸的證據(jù)。根據(jù)《民法》的規(guī)定，李某“包二奶”的證據(jù)已經(jīng)非常確鑿，按照《婚姻法》規(guī)定，張某可以和她的丈夫李某離婚，并且可以主張其丈夫不分或少分財產(chǎn)。但是根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人獲得證據(jù)應(yīng)該通過合法途徑，獲得證據(jù)不得侵犯對方當(dāng)事人合法權(quán)益，如果是通過侵犯對方當(dāng)事人合法權(quán)益獲得的證據(jù)被認(rèn)為是非法證據(jù)，在訴訟中要被排除適用。按照上述案情，張某由于其所拍攝回的證據(jù)是通過強行闖入他人住宅并且非法拍攝他人隱私的方法獲得，因此該證據(jù)會被法庭認(rèn)定為非法證據(jù)而被排除。由于張某獲得的證據(jù)被法庭排除，這樣張某就沒有證據(jù)證明她的丈夫李某和其他女子通奸，張某不但不能要求多分或全部擁有共有財產(chǎn)，甚至連離婚的訴訟理由都會缺乏。可見有時程序的內(nèi)在價值和程序的外在價值是相沖突的。

　　3.兩種價值的協(xié)調(diào)：兩種價值是并重的，不能重實體、輕程序也不能重程序、輕實體。

　　必需明確這樣一個觀點，程序的內(nèi)在價值和程序的外在價值，對于訴訟的公正性都是并重的，兩者沒有孰輕孰重的區(qū)分，當(dāng)兩種價值出現(xiàn)沖突時，只能通過一種價值衡量辦法，看這兩種價值在具體案例當(dāng)中究竟那一種價值的違反對于當(dāng)事人利益的侵害更大，選擇放棄較小的利益，而選擇較大的利益。

　　例：我國最高人民法院原來規(guī)定，凡是偷錄、偷拍的證據(jù)法院都不予采納，后來經(jīng)過一系列的司法實踐，最高人民法院調(diào)整這一規(guī)定：當(dāng)事人對對方當(dāng)時人進行偷錄、偷拍，如果沒有嚴(yán)重侵害對方人身權(quán)利，有關(guān)證據(jù)不被視為非法證據(jù)，法庭仍然應(yīng)當(dāng)采納。