08年4月自考“國際法”串講筆記（二）-自考串講筆記

　　例2：甲國政府與乙國“綠寶”公司在乙國訂立了一項環(huán)保開發(fā)合同，合同履行過程中出現(xiàn)糾紛?！熬G寶”公司以甲國政府沒有及時按照合同支付有關(guān)款項為由訴至乙國法院，甲國政府派代表向法院闡述了甲國一貫堅持的絕對豁免主義立場。如果乙國是采取相對豁免主義的國家，根據(jù)目前的國際法規(guī)則和實踐，下列哪些表述是正確的？

　　A、甲國政府訂立上述合同行為本身，是一種商業(yè)活動，已構(gòu)成對其國家豁免權(quán)的放棄，乙國法院可以管轄

　　B、甲國政府派代表向法院作出說明，這一事實不意味著甲國已放棄在此訴訟中的國家豁免權(quán)

　　C、即使甲國在其他案件上曾經(jīng)接受過乙國法院的管轄，也不能意味著，乙國法院在此案中當然地可以管轄

　　D、乙國法院作出缺席判決后，甲國要求乙國宣布該判決無效。甲國這一行為表明，甲國此前已接受了乙國法院的管轄。

　　答案：BC。

　　四、國際法上的承認與繼承

　　1、國際法上的承認：承認的表示形式；法律承認和事實承認；

　　新國家（獨立、合并、分立、分離）的承認和新政府的承認（有效統(tǒng)治原則：新政府應(yīng)有效控制本國領(lǐng)土并行使國家權(quán)利）；

　?。?）特征：

　　A、國家之間、政府間國際組織、新國家新政府、交戰(zhàn)團體和叛亂團體

　　B、單方行為

　　C、政治法律行為

　?。?）表示形式：

　　A、明示。正式通知、函電、照會、聲明等單方表述

　　B、默示。建立正式外交關(guān)系、締結(jié)正式政治條約、接受和支持。

　?。?）法律承認和事實承認

　　A、法律承認：正式的，不可撤銷

　　B、事實承認：權(quán)宜做法，不完全、非正式和暫性，模糊并可隨時撤銷

　　（4）新國家的承認和新政府的承認

　　A、新國家承認：獨立、合并、分立、分離四種情況

　　B、新政府承認：單方行為，建立或保持正常關(guān)系。

　　2、國際法上的繼承

　?。?）條約的繼承：與領(lǐng)土有關(guān)的非人身條約，如有關(guān)領(lǐng)土邊界、河流交通、水利灌溉等條約，屬于繼承的范圍；與國際法主體人格有關(guān)的所謂人身性條約以及政治性條約，如和平友好、同盟互助、共同防御等條約，一般不予繼承。

　　不同領(lǐng)土變更情況，條約繼承的情況不盡相同：國家合并時，對任一被合并國有效的條約，對于繼承國繼續(xù)有效，原則上只適用于繼承發(fā)生時其有效的那部分領(lǐng)土范圍；分離或分立的情況下，不論被繼承國是否存在，原來對被繼承國全部領(lǐng)土有效的條約，對于所有繼承國繼續(xù)有效的條約，仍只對與該部分領(lǐng)土有關(guān)的繼承國的相應(yīng)部分有效；領(lǐng)土部分轉(zhuǎn)移的情況，出讓國的條約對該部分領(lǐng)土失效而受讓國的條約對所涉領(lǐng)土發(fā)生效力；殖民地獨立而成的新國家的條約繼承，原則上自主決定。

　　（2）條約以外事項的繼承

　　國家財產(chǎn)的繼承：被繼承的財產(chǎn)應(yīng)與領(lǐng)土有關(guān)聯(lián)；

　　國家檔案的繼承：除新獨立國家外一般協(xié)議解決，沒有協(xié)議將所涉領(lǐng)土有關(guān)檔案轉(zhuǎn)屬繼承國

　　國家債務(wù)的繼承：國債指一國對國際法主體（國家、國際組織或其他國際法主體）所負的財政義務(wù)。國家繼承的債務(wù)包括國家整體所負的債務(wù)，也包括以國家的名義承擔而事實上僅用于國內(nèi)某個地方的債務(wù)。國家對外國法人或自然人所負之債或國家的地方當局自己承擔的對他國所負之債（地方債務(wù)），不在國家繼承范圍之內(nèi)。惡債原則上不繼承。

　　甲國和乙國合并成立丙國，下列選項中哪些屬于丙國政府應(yīng)該繼承的債務(wù)？（2000年試題）

　　A、甲國政府向丁國政府所貸款項

　　B、甲國政府關(guān)于甲國南方省水利項目向丁國政府所貸款項

　　C、乙國北方省政府向丁國政府所貸款項

　　D、乙國東方公司向丁國政府所貸款項

　　答案：AB。本題考查的是國家債務(wù)的繼承。

　　國家債務(wù)繼承是國家繼承的法律效果之一。國際法上，被繼承的國家債務(wù)特指被繼承國對另一國家、某一國際組織或其他國際法主體所負擔的任何財政義務(wù)。實踐中，從國家繼承的角度可將債務(wù)分成三類：一是國債，指以國家名義負擔且用于整個國家的債務(wù)；二是地方化債務(wù)，指雖由國家名義承擔的卻用于地方的債務(wù)；三是地方化債務(wù)，指地方當局以自身名義負擔的債務(wù)。依國際法理論，可繼承國家債務(wù)包括國債和地方化債務(wù)，對于被繼承國基于戰(zhàn)爭目的而承擔的債務(wù)或基于對被繼承國有害的目的而承擔的債務(wù)，原則上不應(yīng)由繼承國繼受。在本題中A、B項分屬國債和地方化債務(wù)，丙國政府應(yīng)予繼承；C項屬于地方性債務(wù)，而D項則是普通的民事債務(wù)，丙國政府不繼承。

　　第三節(jié)　國際組織

　　1、國際組織的概念和法律地位

　　指政府間國際組織，通過政府間協(xié)議成立旨在進行國際合作、具有常設(shè)機構(gòu)的國家間聯(lián)合體。

　　2、國際組織的一般制度

　　A、成員：正式和非正式

　　B、機構(gòu)：權(quán)力和決策機構(gòu)、招待機構(gòu)、行政機構(gòu)

　　C、表決制度：全體一致同意、多數(shù)國同意、加權(quán)表決制、協(xié)商一致通過

　　二、聯(lián)合國體系

　　1、宗旨

　　A、維持國際和平與安全B、發(fā)展各國間的友好關(guān)系

　　C、促進國際經(jīng)濟、社會及文化等方面合作D、構(gòu)成協(xié)調(diào)各國行動的中心

　　2、會員國條件：

　　A、被接納的是一個愛好和平的國家

　　B、接受憲章規(guī)定義務(wù)

　　C、經(jīng)安理會推薦

　　D、獲得大會準許，2/3多數(shù)通過，截止目前191個會員國

　　主要機關(guān)及專門機構(gòu)

　　1、聯(lián)合國大會：表決實行會員國一國一票制，一般問題的決議采取簡單多數(shù)通過；重要問題決議采取三分之二多數(shù)通過。根據(jù)憲章，大會對于聯(lián)合國組織內(nèi)部事務(wù)通過的決議對于會員國具有拘束力；對于其他事項屬于建議性質(zhì)。不是立法機關(guān)，是審議和建議機關(guān)

　　2、安全理事會：

　?。?）職能：維持國際和平與安全，如促使爭端和平解決，制止侵略行為；其他方面：擬定軍備管制方案，實行聯(lián)合國托管職能，建議或執(zhí)行國際法院的判決而采取的強制措施；程序性的相關(guān)職能-新會員接納、秘書長推薦；

　　（2）安理會表決采取一理事國一票，程序事項決議的表決采取9個同意票即可通過，實質(zhì)性事項要求包括

　　全體常任理事國在內(nèi)的9個同意票-大國一致原則。

　　關(guān)于聯(lián)合國安理會對于程序性事項的表決制度，以下說法中，正確的是：D

　　A、如常任理事國中有一國投反對票，決議即不能通過

　　B、如常任理事國中有一國投棄權(quán)票，決議也不能通過

　　C、如常任理事國一致同意，決議即可通過

　　D、如非常任理事國一致同意，決議即可通過

　　安理會在接納新會員國或秘書長人選，建議中止會員國權(quán)利和開除會員國等問題上，適用實質(zhì)性表決程序。

　　安理會為制止和平的破壞、和平的威脅和侵略行為而作出的決定，及依憲章在其他職能上作出的決定，對于當事國和所有成員國有拘束力。

　　安理會職權(quán)：A、促使爭端和平；B、制止侵略行為；C、制定方案、托管、接納、秘書長推薦

　　3、經(jīng)濟及社會理事會；54個理事國，任期3年，可連任，每年2次常會，會期1月

　　4、托管理事會；

　　5、國際法院；

　　6、秘書處，秘書長由安理會推薦，大會簡單多數(shù)票通過，任期5年。按照慣例，安理會常任理事國的國民不得擔任秘書長職務(wù)。

　　聯(lián)合國的主要機構(gòu)有（）。

　　A、聯(lián)合國大會

　　B、安全理事會

　　C、海牙國際法院

　　D、托管理事會

　　答案：ABCD。本題考聯(lián)合國的主要機構(gòu)。聯(lián)合國有六個主要機關(guān)，即大會、安全理事會、經(jīng)濟及社會理事會、托管理事會、國際法院和秘書處。其中國際法院設(shè)在海牙，其他均在紐約。

　　第三章　國際法律責任

　　第一節(jié)　國際責任的構(gòu)成

　　一、國際責任的概念

　　國家因違反其所承擔的國際義務(wù)的國際不當行為所引起的法律后果，主體是國家。

　　二、國際責任的構(gòu)成

　　1、歸責原則：過錯責任，外空物體對地面造成的損害取無過錯責任；

　　2、國家不當行為的要件：

　?。?）歸因于國家

　　國家機關(guān)的行為，如使館的行為；包括立法、行政、司法機關(guān)和軍隊

　　經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)利的其他實體行為；

　　實際上代表國家行事的人的行為；

　　別國或國際組織交與一國支配的機關(guān)的行為；

　　上述可歸因于國家行為的國家機關(guān)和國家授權(quán)人員的行為，一股地也包括它們的越權(quán)或不法行為；

　　叛亂運動機關(guān)的行為；在一國領(lǐng)土上的被承認為叛亂運動的機關(guān)自身的行為，根據(jù)國際法不視為該國的國家行為，已經(jīng)和正在組成新國家的叛亂運動的行為，被視為已經(jīng)或正在形成的新國家的行為。

　　一個行為可歸因于幾個國家時，相關(guān)國家對于其各自相關(guān)的行為承擔單獨或共同的責任。

　　國家元首、政府首腦、外交部長及外交使節(jié)，對于他們在國外私人身份的不法行為，國家承擔相關(guān)責任。

　　國際不當行為客觀要素：

　?。?）行為的實施（作為和不作為）：主體本身不履行或不完全履行自愿承擔的條約義務(wù)，而使他方造成損害的；主體因不能有效地制止和補救，甚至放縱某些人或團體的不當行為，而損害他方利益的；

　?。?）行為的結(jié)果：指由于國際不當行為而造成的對國際不當行為客體的侵害后果；

　?。?）某國際不當行為主體的行為與所發(fā)生的損害結(jié)果之間有因果關(guān)系；

　?。?）其它客觀要素：行為的不法性；已用盡當?shù)匮a救辦法（外國人在受侵害后應(yīng)使用所在國向他實際開放的所有的法律補救程序，如果已用盡當?shù)鼐葷k法而仍未達到規(guī)定的結(jié)果時，受害外國人的國籍國可訴諸外交保護，從而使得該國的行為成為國