06年《婚姻家庭法一》聽課筆記第八章

　　第八章：婚姻的終止

　　第1節(jié) 離婚制度概說

　　婚姻終止的概念：是指合法有效的婚姻關(guān)系因發(fā)生一定的法律事實而歸于消滅。其含義有三：1、婚姻終止具有嚴格的法律意義；2、婚姻終止基于一定的法律事實；3、婚姻終止必然產(chǎn)生一系列法律后果。

　　婚姻終止的原因：一是配偶一方的死亡；二是夫妻雙方離婚。

　　一、配偶死亡而終止婚姻關(guān)系：1、因配偶自然死亡而終止婚姻關(guān)系；2、因配偶一方宣告死亡而終止婚姻關(guān)系（我國以宣告死亡之日起婚姻關(guān)系即行終止）；3、配偶一方被宣告失蹤只能經(jīng)判決離婚而終止婚姻關(guān)系。（在婚姻問題上，被宣告失蹤人與其配偶并不因宣告失蹤而終止婚姻關(guān)系，宣告失蹤期間雙方均不得再婚。

　　二、夫妻離婚：離婚是夫妻雙方生存期間依照法定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。

　　離婚的基本特點為五：1、從主體看，離婚具有合法夫妻身份的男女雙方本人所為的法律行為，任何人都無權(quán)代替，更不能對他人的婚姻關(guān)系提出離婚請求。2、從時間看，只有夫妻雙方生存期間才能辦理離婚，如一方死亡或被宣告死亡，婚姻關(guān)系自然終止，無須依離婚程序解除婚姻關(guān)系。3、從程序看，離婚和結(jié)婚一樣，要具備一定的法律條件，履行一定的法律程序，得到國家法律認可，才能發(fā)生法律效力。4、從條件看，離婚必須以合法婚姻關(guān)系的存在為前提。5、從內(nèi)容看，離婚是具有重要法律意義的行為，它導(dǎo)致夫妻關(guān)系的解除，從而會引起一系列的法律后果，如夫妻人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系的消滅，子女撫養(yǎng)關(guān)系的變更、債務(wù)的清償?shù)取?/p>

　　離婚的分類：從當事人對離婚的態(tài)度可分，可分為雙方自愿離婚和一方要求離婚。從離婚的程序來分，可分為依行政程序離婚和依訴訟程序的離婚。從解決婚姻關(guān)系的方式來分，可分協(xié)議離婚和判決離婚。

　　離婚與無效婚的區(qū)別：從形成原因看，婚姻無效的原因多在婚姻成立之前或成立之時就存在，而離婚的原因一般都發(fā)生在婚姻成立之后。從請求權(quán)來看，離婚的請求權(quán)只能由當事人自己行使，其他任何第三個無權(quán)代理。而無效婚姻的請求權(quán)除由當事人行使外，利害關(guān)系人和國家有關(guān)部門也可主張該婚姻無效。從時間效力看，離婚的請求權(quán)只能發(fā)生在雙方當事人生存期間，當事人一方死亡后，再不得進行離婚。而婚姻無效的請求既可在雙方生存期間行使，也可在雙方或一方死亡后行使。從程序和方法來看，離婚既可依訴訟程序進行，由人民法院處理，也可依行政程序由婚姻登記機關(guān)辦理。而對婚姻無效的程序和請求權(quán)人未作明確規(guī)定。從法律后果看，宣告婚姻無效是對違法婚姻的否定，不發(fā)生離婚的法律后果。

　　離婚與別居的區(qū)別：別居者雙方不得再婚；別居期間夫妻間的權(quán)利義務(wù)并不完全消失。

　　離婚制度的歷史沿革：禁止離婚主義、許可離婚主義、自由離婚主義（是指根據(jù)夫妻雙方或一方當事人的自由意志，只要婚姻在客觀上已經(jīng)破裂即可準予離婚的法律主張。

　　中國離婚制度的歷史發(fā)展：中國古代離婚何概括為四種方式：七出、和離、義絕、呈訴離婚。

　　協(xié)議離婚：亦稱雙方自愿離婚，是指夫妻雙方自愿離異，并就離婚的法律后果達成協(xié)議，經(jīng)過有關(guān)部門認可即可解除婚姻關(guān)系。在我國，雙方自愿離婚的可依法登記離婚。

　　協(xié)議離婚在不同的國家有不同要求，依照接受和辦理協(xié)議離婚的機關(guān)的不同，分為三種程序：

　　戶籍登記程序；2、行政登記程序；3、司法裁決程序。

　　按照我國婚姻登記管理條例的規(guī)定，雙方自愿離婚由婚姻登記管理機關(guān)辦理，屬于行政登記管理程序。

　　我國訴訟外的協(xié)議離婚制度：男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。協(xié)議離婚的實質(zhì)要件和形式要件。

　　登記離婚的實質(zhì)要件：登記離婚的男女雙方須有合法的夫妻身份；2、雙方當事人為有完全民事行為能力的人；3、當事人雙方有離婚的合意；4、登記離婚時必須雙方對子女的撫養(yǎng)教育作出恰當、合理安排，并達成一致的協(xié)議；5、登記離婚必須對夫妻共同財產(chǎn)的分割作出適當處理；6、登記離婚必須合法。

　　離婚的形式要件：離婚登記程序上必須經(jīng)過申請、審查、登記三個步驟。

　　申請時，應(yīng)持下列證件和證明：1、戶口證明；2、居民身份證；3、所在單位、村民委員會或居民委員會出具的介紹信；4、離婚協(xié)議書；5、結(jié)婚證。

　　婚姻登記管理機關(guān)對當事人的離婚申請進行審查，自受理申請之日起一個月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證，當事人從取得離婚證起解除夫妻關(guān)系。

　　訴訟離婚程序

　　訴訟離婚是夫妻雙方對待離婚或離婚后子女撫養(yǎng)或財產(chǎn)分割等問題不能達成協(xié)議，由一方向人民法院提起訴訟，經(jīng)人民法院審理、調(diào)解或判決的一種離婚制度。

　　訴訟離婚的基本要求：訴訟離婚必須由當事人一方提出離婚請求，任何第三人都不得以訴訟當事人的身份提出離婚訴訟，而只能依法作出訴訟代理人，代理夫妻一方參加訴訟活動。

　　訴訟離婚限于一方要求離婚、另一方不同意或雙方都同意，但對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等問題不能協(xié)商一致的；或?qū)鶆?wù)的性質(zhì)及清償責任的分擔發(fā)生爭議；或是因一方要求對方給予經(jīng)濟幫助，另一方不同意予以幫助或是不愿按對方要求予以幫助而協(xié)議不成的。訴訟離婚只有人民法院才能受理，人民法院獨立行使審判權(quán)。

　　現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。

　　我國《婚姻法》規(guī)定，女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。

　　《婚姻法》規(guī)定：有下列情形之一的，調(diào)解無效的，應(yīng)準予離婚：1、重婚或有配偶者與他人同居的；2、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；3、有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；4、因感情不和分居滿二年的；5、其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

　　就離婚標準的規(guī)范形式分析，修正后的婚姻法的判決離婚標準奉行抽象概括主義與具體列舉主義的結(jié)合，形成了例示主義模式。

　　就離婚標準的實質(zhì)內(nèi)容分析，修正后的婚姻法徹底摒棄了有責主義的過錯原則，奉行完全的破裂原則，并將干擾原則包容在破裂原則之中。

　　離婚的法律后果：

　　一是離婚在當事人人身關(guān)系方面的后果：1、共同生活的權(quán)利義務(wù)解除；2、相互撫養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)終止；3、法定繼承人的資格喪失；4、雙方有再婚的自由。

　　二離婚在當事人財產(chǎn)關(guān)系方面的后果：

　　1、夫妻共同財產(chǎn)的分割：《婚姻法》規(guī)定，離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有權(quán)益等，應(yīng)當依法予以保護。

　　離婚時，認定和分割夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)把握以下幾點：

　　1、根據(jù)婚姻法的基本精神，分割夫妻共同財產(chǎn)時必須堅持以下原則：一是男女平等；二是保護婦女、兒童的合法權(quán)益；二是不損害國家、集體和他人權(quán)益；四是照顧無過錯一方；五是有利于生產(chǎn)和生活方便；六是尊重當事人意愿，財產(chǎn)約定先于法定。

　　依法認定夫妻共同財產(chǎn)的范圍，將夫妻共同財產(chǎn)與一方個人財產(chǎn)、家庭共有財產(chǎn)加以區(qū)別，并應(yīng)注意保護未成年子女個人所有的財產(chǎn)權(quán)利。

　　分割夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)當首先進行調(diào)解，由當事人雙方互諒互讓，自愿協(xié)商，達成協(xié)議；調(diào)解不成時，由人民法院根據(jù)上述原則，結(jié)合具體情況進行判決。

　　《婚姻法》規(guī)定：夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當予以補償。

　　離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共財償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成是，由人民法院判決。

　　父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。

　　離婚后子女的撫養(yǎng)歸屬：《婚姻法》明確規(guī)定：離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)子和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方具體情況判決。

　　《婚姻法》規(guī)定，離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負擔必要的生活費和教育費的一部或全部。負擔費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

　　子女撫育費的給付期限，一般至子女18周歲為止。

　　《子女撫養(yǎng)的若干意見》還特別作了兩項規(guī)定：一是父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費。父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應(yīng)責令恢復(fù)原姓氏。二是對拒不履行或妨礙他人履行生效判決、裁定、調(diào)解中有關(guān)子女撫養(yǎng)義務(wù)的當事人或其他人，人民法院可按規(guī)定采取強制措施。

　　《婚姻法》規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。