自考“民事訴訟法”筆記（59）

　　第三節(jié)　支付令的發(fā)出和效力

　　一、支付令的發(fā)出程序

　　支付的發(fā)出程序的兩要點(diǎn)：

　　第一，人民法院在收到當(dāng)事人的支付令申請(qǐng)后，認(rèn)為不符合條件的，應(yīng)該在收到申請(qǐng)之后的15天內(nèi)通知駁回申請(qǐng)。

　　第二，如果人民法院受理了當(dāng)事人的支付令申請(qǐng)，人民法院應(yīng)該在受理申請(qǐng)之后的15天內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令。

　　二、支付發(fā)出的效力

　　根據(jù)上述案例，我們知道，債務(wù)人收到支付令后，其有三種選擇：

　　第一，自動(dòng)履行債務(wù)，把錢(qián)還給債權(quán)人。

　　第二，提出異議。如果異議是有效的，支付就會(huì)失效，督促程序就會(huì)終結(jié)。

　　第三，債務(wù)人在收到支付令后15天內(nèi)既不提出異議也不履行債務(wù)，支付令發(fā)生法律效力，表現(xiàn)為執(zhí)行力。支付令的效力：第一，督促力。第二，有條件的執(zhí)行力。

　　第四節(jié)　支付令的異議和督促程序的終結(jié)

　　一、支付令的異議

　　督促程序是未經(jīng)開(kāi)庭審理，因此，為了保障債務(wù)人的合法權(quán)利，賦予債務(wù)人一個(gè)提出異議權(quán)。只要被申請(qǐng)人向債權(quán)人提出異議，只要異議是有效的，支付令就會(huì)失效，督促程序也會(huì)宣告終結(jié)。有效的異議：

　　第一，存在實(shí)體抗辯。債權(quán)人和債務(wù)人之間互相負(fù)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也就是說(shuō)，除了支付令所載的債權(quán)債務(wù)關(guān)系之外，還存在其他的債權(quán)債務(wù)糾紛。

　　第二，債務(wù)人主張債務(wù)是不存在的。不存在包括兩種方式：第一種是自始不存在，第二種，原來(lái)存在過(guò)，后來(lái)不存在。

　　第三，是用訴訟實(shí)效的方式提出異議。必須用書(shū)面的方式向法院提出，債務(wù)人在提出異議時(shí)，不需要附加任何證據(jù)的。

　　二、督促程序的終結(jié)

　　有以下情況之一的，督促程序終結(jié)：

　　1.申請(qǐng)人的支付令申請(qǐng)不符合條件，被法院駁回，或者法院受理后發(fā)現(xiàn)不符合條件被駁回的；

　　2.申請(qǐng)人申請(qǐng)支付令，法院受理之后，申請(qǐng)撤回申請(qǐng)，法院準(zhǔn)許，督促程序終結(jié)；

　　3.債務(wù)人在收到支付令之后，沒(méi)有提出異議，也不自動(dòng)履行債務(wù)，15天后，支付令發(fā)生法律效力，督促程序終結(jié)；這種終結(jié)是以債權(quán)人實(shí)現(xiàn)了督促程序的目的而終結(jié)，債權(quán)人可以根據(jù)支付令申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行；

　　4.債務(wù)人雖然提出異議，但異議不符合法律要件，15天后，督促程序終結(jié)；

　　5.債務(wù)人提出了有效的異議，督促程序終結(jié)；

　　6.債權(quán)人對(duì)同一法律關(guān)系同一債權(quán)關(guān)系向人民法院提起訴訟，或者支付令無(wú)法送達(dá)債務(wù)人，督促程序終結(jié)；

　　7.人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的支付令，發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)的，提交審判委員會(huì)討論，可以裁定撤銷(xiāo)支付令，駁回申請(qǐng)，督促程序終結(jié)。

　　第二十一章　公示催告程序

　　第一節(jié)　公示催告程序概述

　　一、概念

　　公示催告程序是指人民法院依照當(dāng)事人的申請(qǐng)，用公示方法，催告不明的利害關(guān)系人在一定期間內(nèi)申報(bào)權(quán)利，如不申報(bào)或申報(bào)無(wú)效的，則申請(qǐng)人將獲得該票據(jù)的權(quán)利，而不明利害關(guān)系人將喪失該權(quán)利的程序。

　　二、公示催告程序的作用

　　公示催告程序解決兩個(gè)問(wèn)題：一防止票據(jù)丟失，被他人冒領(lǐng)；二在防止票據(jù)被他人冒領(lǐng)的同時(shí)，能夠使丟失票據(jù)的人重新恢復(fù)對(duì)票據(jù)的權(quán)利。

　　公示催告與銀行掛失的作用區(qū)別：

　?。?）銀行掛失只能起到防止他人冒領(lǐng)的作用。但是根據(jù)我國(guó)銀行相關(guān)規(guī)定，掛失只具有相對(duì)短暫的效力。丟失支票的人，在向銀行掛失之后，銀行只負(fù)責(zé)在七天之內(nèi)，不向持票人支付款項(xiàng)的義務(wù)，一旦超過(guò)七天掛失的效力就將會(huì)失去。

　　（2）即使向銀行掛失了，銀行可以在七天內(nèi)，不向有關(guān)持票人付款。但是丟失票據(jù)的人是沒(méi)有辦法向銀行要求付款的。因?yàn)楦鶕?jù)票據(jù)法的規(guī)定，銀行向持票人支付款項(xiàng)，有一個(gè)基本的規(guī)則叫做見(jiàn)票付款，如果一個(gè)丟失票據(jù)的人，單憑口頭要求銀行支付所丟失票據(jù)上所記載金額，這是不可能做到的。因?yàn)殂y行無(wú)法相信你是真正的持票人，所以一人在票據(jù)丟失之后，單憑掛失這個(gè)程序，無(wú)法使他獲得票據(jù)上所記載的款項(xiàng)。

　　三、公示催告程序的屬性及階段

　　1.屬性：非訟程序。

　　2.階段：

　?。?）公示階段，目的在于尋找潛在的利害關(guān)系人，推定丟失票據(jù)的權(quán)利歸屬。由法院向社會(huì)發(fā)出一個(gè)通告，由法院把票據(jù)上記載的內(nèi)容向社會(huì)做一個(gè)公示，他的作用他的目的就在于，向社會(huì)尋找潛在的利害關(guān)系人。

　?。?）除權(quán)判決。在經(jīng)過(guò)公示階段之后，如果仍然沒(méi)有人向法院申報(bào)權(quán)利，或者申報(bào)權(quán)利被法院所駁回，那么法院就會(huì)推定公示催告程序的申請(qǐng)人就是丟失票據(jù)的合法持有人，這時(shí)法院就會(huì)做出一個(gè)除權(quán)判決。

　　假設(shè)某甲丟失了一張支票。在丟失支票之后能夠解決第一個(gè)問(wèn)題：

　?。?）防止支票被他人冒領(lǐng)。

　?。?）希望重新恢復(fù)對(duì)這個(gè)支票的權(quán)利。

　　這時(shí)候某甲就會(huì)采用公示催告程序。某甲就會(huì)向人民法院申請(qǐng)公示催告，人民法院在受理公示催告之后，法院的第一步工作就會(huì)采用一個(gè)公告的方法。向社會(huì)發(fā)出公告，就把支票的這個(gè)特征向社會(huì)做一個(gè)公示。

　　結(jié)果：

　?。?）如果有人前來(lái)法院申報(bào)權(quán)利，這時(shí)候圍繞著這張支票本身是甲的還是申報(bào)權(quán)利者（假設(shè)申報(bào)權(quán)利者是乙）圍繞著這張支票是甲的還是乙的，這問(wèn)題就產(chǎn)生了一種糾紛，公示催告程序在性質(zhì)上是一種非訟程序，非訟程序是不能夠解決糾紛的，所以這時(shí)公示催告程序只能宣告終結(jié)。然后由甲和乙兩個(gè)人之間進(jìn)行一場(chǎng)普通的民事訴訟，而不是再采用公示催告程序了。

　　（2）如果在公告期內(nèi)假設(shè)無(wú)人申報(bào)權(quán)利，這時(shí)候法院將會(huì)推定，被丟失的支票是沒(méi)有其他的合法的持有人，申請(qǐng)公示催告的甲將會(huì)成為該支票的合法持有人。無(wú)人申報(bào)權(quán)利的時(shí)候法院將會(huì)推定甲為合法持有人，由于甲是該支票的合法持有人，這時(shí)候法院將會(huì)做出一個(gè)除權(quán)判決。

　　除權(quán)判決的兩個(gè)效果：

　?。?）甲已經(jīng)丟失的那張支票將成為一張無(wú)效的票據(jù)。

　?。?）甲支票上的權(quán)利就得到恢復(fù)了。甲要向銀行索取支票上的款項(xiàng)，他就無(wú)須向銀行出示支票，而只需要向銀行出示人民法院作出的除權(quán)判決書(shū)就可以了。