07年中英合作最新“商法”筆記（7）

　　三、商業(yè)登記制度的作用和意義：

　　1、對從事商業(yè)活動的組織和個(gè)人的開業(yè)和經(jīng)營實(shí)行國家監(jiān)督，以保持社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

　　2、便于國家取得統(tǒng)計(jì)核算資料，以便實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控措施。

　　3、便于征稅。

　　4、便于向其他企業(yè)界人士和社會公眾提供有關(guān)商人重要的法律和經(jīng)濟(jì)信息。

　　5、保障營利性主體營業(yè)活動的規(guī)范化實(shí)施。

　　四、商業(yè)登記的主管機(jī)關(guān)：

　?。ㄒ唬┬姓芾砟Ｊ剑何覈孕姓C(jī)關(guān)作為主管機(jī)關(guān)

　?。ǘ┧痉ūO(jiān)督模式：（三）民間自治模式

　　五、商業(yè)登記的種類：

　?。ㄒ唬╅_業(yè)登記：

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　?。ㄈ┳N登記

　　六、商業(yè)登記的程序：

　　（一）申請：

　　企業(yè)主或負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)向企業(yè)住所地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記，這是整個(gè)程序的起點(diǎn)。

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　　主管登記機(jī)關(guān)接受申請后，應(yīng)進(jìn)行審查，其審查行為在學(xué)說上有三種主張。

　　1、形式審查。即登記機(jī)關(guān)對于登記申請書和提供的文件，僅審查形式上是否符合法律要求。至于所提供的文件，實(shí)質(zhì)上是否真實(shí)，一般不予過問。日本法律采用這一立場。英、美國家也多采用形式審查，在美國許多州規(guī)定公司的章程要經(jīng)公證。

　　2、實(shí)質(zhì)審查。即登記機(jī)關(guān)主要對申請文件和事項(xiàng)的真?zhèn)?，即是否符合法律和政策的?guī)定，進(jìn)行重點(diǎn)審查。對股份公司的審查，多采用實(shí)質(zhì)性審查。

　　3、折中審查。即既重形式，又重實(shí)質(zhì)。如法國規(guī)定，申請人之申請，只要形式適法，主管機(jī)關(guān)就不得拒絕登記。但如有不實(shí)之事項(xiàng)，得依職權(quán)呈報(bào)歧視制裁之。

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　　登記主管機(jī)關(guān)辦理登記，應(yīng)依規(guī)定格式，對登記事項(xiàng)一一登載于企業(yè)注冊登記簿，以供備查。

　　（四）公告：

　　即登記主管機(jī)關(guān)，對已登記的事項(xiàng)，應(yīng)在所在地及時(shí)發(fā)布登記公告。

　　七、商業(yè)登記的效力：

　?。ㄒ唬┣闆r屬實(shí)的登記效力：

　　1、消極效力，即德國所稱之消極公示主義：指的是在登記后尚未公告前，僅可以以此對抗惡意第三人。

　　2、積極效力，即德國所稱之積極公示主義。即凡商業(yè)登記應(yīng)登記的事項(xiàng)業(yè)已登記與公告后，除基于不可抗力之正當(dāng)理由而尚無所知外，凡第三人不論善意或惡意，皆得對抗者，學(xué)者稱積極效力。對商事主體的經(jīng)營活動采取強(qiáng)制登記主義和對登記事項(xiàng)采取實(shí)質(zhì)審查來說，凡已登記的事項(xiàng)具有對抗第三人的普遍效力。

　　（二）情況不實(shí)的登記效力：

　　不僅不能以此虛假登記的事項(xiàng)對抗善意第三人，而且要受到一定的處罰。

　　八、完善我國商事登記制度

　　1制定《商事登記法》，統(tǒng)一商事登記制度2廢除分級登記制，實(shí)行以主營業(yè)地為標(biāo)準(zhǔn)的登記制。（1）確認(rèn)商主體及其從事營業(yè)活動的合法性，維護(hù)其合法權(quán)益；（2）便于公眾了解商主體的信息，維護(hù)交易安全；（3）有利于國家對商主體的活動進(jìn)行必要的監(jiān)督和管理；（4）便于國家取得統(tǒng)計(jì)資料，以實(shí)現(xiàn)對經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控。

　　商業(yè)名稱

　　第一節(jié)  概述

　　一、商業(yè)名稱的概念：

　　（一）商業(yè)名稱（商號）：指各種商事主體在營業(yè)活動中所使用的，與同類主體相互區(qū)別的獨(dú)特文字標(biāo)志，是商人制度的重要組成部分。

　　2、構(gòu)成要素：“核心要素（商號）+添加（注冊地或營業(yè)地、所屬行業(yè)性質(zhì)、組織形式）” .對于核心，主體享有專有權(quán)和專用權(quán)；對于添加，主體僅有使用權(quán)，而不能壟斷。

　　（二）地位：

　　1、商業(yè)名稱體現(xiàn)的是一種特殊的權(quán)利；

　　2、商業(yè)名稱是主體營業(yè)時(shí)用以代表自己的名稱，依附于主體的營業(yè)；

　　3、商業(yè)名稱（商譽(yù)）是一種重要的商業(yè)和市場資源；

　　4、商業(yè)名稱是特定營業(yè)的無形資產(chǎn)，可以繼承、轉(zhuǎn)讓，也可以作為投資使用（英美法將之歸入工業(yè)產(chǎn)權(quán)）。