2007年10月自考“外國法制史”串講資料（18） -自考串講筆記

　　2、基本法的基本特點

　　A、有關保障和平和公民基本權利的規(guī)定較多。它還確認聯(lián)邦德國可以轉移和限制自己的主權。

　　B、規(guī)定了違憲審查制度。1951年建立的憲法法院是獨立的憲法機關，但只有在法律規(guī)定不明確或有爭議時才受理訴訟，其職能有四個方面：解決聯(lián)邦與州間、各州間的爭端；解決聯(lián)邦各機構間的爭議；審查聯(lián)邦、州的法律是否違憲；處理公民提起的憲法控訴。此外，違憲審查制度還作為政治斗爭的重要手段。

　　C、最早在憲法中規(guī)定有關政黨的組織和活動原則。

　　D、規(guī)定的國家制度在魏瑪憲法的基礎上有所改進和發(fā)展。規(guī)定總統(tǒng)為國家元首而不享大權，受議會的監(jiān)督。各部部長由總理任免，總統(tǒng)任命聯(lián)邦憲法法院法官須議會兩院同意。議會由眾議院和參議院組成，聯(lián)邦眾議院由普選產生的議員組成，聯(lián)邦參議院由各州任免的政府成員組成。眾議院選舉產生總理，總理對它負責。

　　聯(lián)邦政府的穩(wěn)定和權力集中是基本法規(guī)定的國家制度的重要特點。聯(lián)邦政府是聯(lián)邦德國最高行政機關，其中總理權力最大，是聯(lián)邦政府首腦?？偫硐虮娮h院提出信任案遭否決時，得請求總統(tǒng)在21天內解散眾議院。總理可請求總統(tǒng)宣布緊急狀態(tài)，將立法權移歸聯(lián)邦參議院?！胺浅r期”建立的“非常政府”擁有獨裁權。

　　二、民法和經濟法的發(fā)展

　　1、德國《民法典》的修改

　　1900年《德國民法典》仍是聯(lián)邦德國的現(xiàn)行法典。70多年來，絕大數(shù)條文被修訂。為適應需要，依靠法院特別是聯(lián)邦憲法法院的判決作為重要立法手段，但新民法典草案至今未獲通過。

　　《德國民法典》有一些一般條款被援引適用于新的民事法律關系，依此從契約自由主義過渡到限制契約自由的原則。還制定一些特別法由原來過失責任原則代替嚴格責任（無過失責任）原則，但過失責任原則并未完全被排除。還建立了強制勞動保險制度。

　　二戰(zhàn)后，對《德國民法典》的婚姻、家庭、繼承法作了逐步修改。1957年6月18日《男女權利平等法》規(guī)定：男女意愿一致才能成立婚姻；丈夫不再享有對妻子財產的管理和收益特權；父母共同行使親權代替由父親單獨行使親權。法律改善了非婚生子女的社會地位，國家通過撫養(yǎng)法發(fā)放撫養(yǎng)費幫助家庭養(yǎng)育子女。

　　1946年《婚姻法》因襲了《德國民法典》離婚的過錯原則，1977年7月1日實施的新婚姻法及對《德國民法典》的修訂，規(guī)定以離婚的“破裂主義”原則代替過錯原則。

　　2、經濟法

　　二戰(zhàn)后，經濟法占同時期全部制定法的70%以上，是德意志聯(lián)邦共和國占制定法多數(shù)的法律部門，形成龐大經濟法體系。

　　A、經濟改革法1948年6月20日占領當局實行《幣制改革法》，穩(wěn)定了通貨和市場，6月18日實施《在貨幣改革后經濟政策指導原則法》，取消配給制度和對物價、工資的控制，開放市場。1963年8月制定《成立專家委員會的法律》由經濟專家組成委員會。1967年6月8日制定《促進經濟穩(wěn)定和增長法》，提出四項目標：持續(xù)增長，穩(wěn)定物價，充分就業(yè)，外貿平衡。要求州和聯(lián)邦政府都應有綜合性的五年計劃。

　　B、反壟斷法聯(lián)邦德國建立前，占領軍當局發(fā)布《德國經濟力過度集中排除令》（通稱《反卡特爾法》），禁止卡特爾和康采恩協(xié)定，并于1957年7月制定《反對限制競爭法》，并經1965、1974、1976、1980四次修訂，原則上禁止卡特爾，反對大企業(yè)控制市場，但中小企業(yè)可在適當限制競爭的情況下簽訂卡特爾合同。它對卡特爾的限制比美國反壟斷法要寬松，規(guī)定了許多例外，使壟斷組織繼續(xù)發(fā)展。

　　C、國有化法根據(jù)聯(lián)邦德國基本法規(guī)定實行了有限制有補償?shù)膰谢?，把一些私人不愿經營的部門收歸國有，還用收購股票的辦法使20%的工業(yè)和一些銀行變?yōu)閲胸敭a。還通過立法實行財產再分配，扶植私人壟斷資本。1949年8月對所有業(yè)主財產提成2%-3%建立了專門的緊急援助基金，1952年制定《關于對第二次世界大戰(zhàn)的后果平衡負擔的法律》將提成對象擴大到銀行開戶者和土地所有者，提成額擴大到5%，從60年代開始，范圍擴大到普通納稅人身上，建立“平衡負擔銀行”負責這項基金的籌集和支配。1952年制定《投資援助法》，建立10億馬克投資基金，為煤炭、冶金、動力、煤氣、供水和車輛制造提供貸款。

　　D、企業(yè)管理法1951年制定《礦冶參與決定法》，1952年制定《企業(yè)委員會法》，1976年制定《參與決定法》，三項法律共同建立了聯(lián)邦德國職工參與企業(yè)管理的制度，這一制度始于魏瑪共和國初期，在一定范圍內協(xié)調了企業(yè)內部沖突和緩和勞資對立關系。這種制度包括建立監(jiān)事會和企業(yè)委員會，監(jiān)事會是領導機構之一，任命董事會成員，董事會對監(jiān)事會負責，監(jiān)事會由勞資雙方代表對半組成。這種勞次雙方共同管理體制一般稱為雙重管理體制，是聯(lián)邦德國企業(yè)法的重大特點。但仍未消除資方表決權優(yōu)勢的特點。企業(yè)委員會完全由職工組成，它有監(jiān)督權。

　　E、社會福利法1950年以來先后制定勞動就業(yè)法、青年福利法、兒童補助法、社會保險法等，《社會法典》編纂工作也已進行。聯(lián)邦德國社會福利法的特點是適用范圍廣，制度比較完備。不僅適用于職工、官吏、自由職業(yè)者、婦女、兒童、青少年和老人，還適用于農民。它有社會保險制度、社會補償制度、社會幫助制度、職業(yè)咨詢和職業(yè)介紹制度及社會救濟制度。

　　F、環(huán)境保護法1955年修訂了《帝國經營法》，并改為《空氣凈化法》。1974年制定《聯(lián)邦環(huán)境保護法》，1980年增加了污染環(huán)境的刑事立法條款。但其環(huán)境保護立法遠未臻于完善，容忍嚴重環(huán)境污染，排除環(huán)境污染的請示權難以實現(xiàn)。

　　三、1871年刑法典的修改

　　廢除法西斯刑法，恢復1871年刑法典，但作了較大修訂。1951年8月頒布《關于刑法修改的第一號法律》對判國罪作了修訂，1954年在聯(lián)邦議會中設立刑法改革委員會，1969年，刑法改革委員會頒布了兩個刑法改革法令，1975年制定了新刑法典《1975年1月1日修訂的1871年5月15日刑法典》。

　　新刑法典反映了聯(lián)邦德國刑法改革的主要成果。首先，根據(jù)1949年基本法廢除了死刑。其次，法典規(guī)定了“改善及保安”處分，包括一系列剝奪自由及不剝奪自由的強制措施，但不適用于罪行嚴重的人。再次，法典擴大了緩刑適用的范圍，反映了刑罰具有防范和改造罪犯目的的刑法思想。

　　1976、1982分別制定了二部懲治經濟犯罪法。

　　第二十章     日本法律制度（現(xiàn)代）

　　第一節(jié)       現(xiàn)代日本法律制度的變化與改革

　　一、兩次大戰(zhàn)期間日本法律制度變化的一般概況

　　從一戰(zhàn)開始到二戰(zhàn)結束30年間，以1932年為界分兩個階段，前一階段法律越來越詳密化，后一階段越來越法西斯化。

　　1、1932年前法律制度的詳密化

　　一戰(zhàn)前，形成了以天皇為中心的官僚、軍閥、財閥三位一體的統(tǒng)治體制。由于壟斷資產階級地位日益上升，又由于1918群眾性搶米運動（米騷動）和1922日本共產黨成立，使日本政府一方面給自己的反動統(tǒng)治披上一件議會民主的外衣，另一方面，對六條法文進行修訂，并制定大量詳密的單行法規(guī)，緩和工農不滿情緒。即使明治憲法未作任何變動，但在解釋和具體運用上同過去大不同，促進“政黨政治”的實現(xiàn)。

　　這一時期日本從英美法中引進了少年法（1922）和陪審法，產業(yè)立法、社會立法有了進一步發(fā)展，產業(yè)立法有《軍需工業(yè)動員法》、《鐵制業(yè)獎勵法》、《出口補償法》、《資本集中法》、《米谷統(tǒng)制法》。詳密化時期社會立法包括勞動關系立法和社會保障立法兩類，雖不發(fā)達，但出現(xiàn)在歷史上還是第一次。

　　2、1932年后法律制度的法西斯化

　　日本法西斯制度不是突變而是漸進的，軍部起了決定性作用。1931由軍部挑起的“九一八”事變和1932年政友會首相犬養(yǎng)毅被少壯派軍人暗殺，標志政黨政治的結束和走上法西斯化的開端。日本法律制度的法西斯化，隨著日本法西斯政治體制的逐步確立而逐步實現(xiàn)，呈現(xiàn)相應階段性。

　　日本法西斯化法律制度的建立，并沒有廢除原有的法律，而是通過對原有法律進行補充修訂，更主要是通過制度一系列單行法和國家主義統(tǒng)治立法來實現(xiàn)的。主要有：

　　A、《治安維持法》（1925）。又稱為“危險思想法”。

　　B、《國家總動員法》（1938）。服務于戰(zhàn)爭的典型的法西斯法令，政府有權征用一切人物力。

　　C、《戰(zhàn)時刑事特別法》（1942）。加強對“變亂國政”即反對法西斯的行為的鎮(zhèn)壓。

　　二、二戰(zhàn)后日本法律制度的改革與完善

　　1945年日本投降后，以1952《舊金山和約》為分界線，前一階段進行改革，后一階段致力完善。

　　1、1952年前法律制度的改革

　　戰(zhàn)爭結束后，美進駐日本，日本立法活動都是直接或間接在占領政策指導下進行的，任務是實行法制改革，廢除包括憲法在內的原有軍事法西斯法律制度，重新制定憲法和法律，修改民、商、刑、訴訟法等主要法典。同時仿效美國模式對法院組織和訴訟制度進行了重大改革，朝和平民主方向邁進一大步。但美日集團奉行一條反人民的路線，使戰(zhàn)后法制改革帶有兩面性。如新憲法一方面把天皇保留下來并確立了財閥地主的統(tǒng)治地位，另一方面較多列入一些和平民主的條款。民刑法中露骨的帶有封建軍事法西斯的內容被廢除了，但某些不利于人民和具有封建殘余性的規(guī)定存了下來。總之，進步的一而是主要的，是世界和平民主力量和日本人民為政治民主化而斗爭的產物。

　　2、1952年后法律制度的完善

　　1952《舊金山和約》生效標志日本被占領狀態(tài)的結束和獨立的開始，日本這段的立法任務，主要是制定修改和完善各種單行法，社會、經濟改革有關的立法受到