07年1月中英合作《商法》串講資料（1） -自考串講筆記

　　第一章 商法總論

　　* * * 難點(diǎn)分析

　　一、商法的特征及基本原則

　　二、商人（法律特征、分類、能力）

　　三、商行為

　　1、法律特征、分類

　　2、法律對商行為的特殊規(guī)制

　　四、商號的法律特征

　　五、商業(yè)登記

　　1、特征2、法律意義 3、登記的法律效力

　　* * 相關(guān)知識

　　一、商法的沿革（近代、現(xiàn)代、我國）

　　二、商法與其他法關(guān)系

　　第二章 合伙企業(yè)法

　　* * * 難點(diǎn)分析

　　一、合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　1、合伙關(guān)系存續(xù)期間，不得請求分割

　　2、向外轉(zhuǎn)讓，全體一致同意

　　3、同等條件下，其他合伙人優(yōu)先受償

　　4、合伙人之間轉(zhuǎn)讓，通知其他合伙人（教材中疏漏）

　　5、對外出質(zhì)，全體一致同意，否則，行為無效或作退伙處理，賠償損失

　　二、合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1、執(zhí)行方式（全體執(zhí)行；委托一人；委托數(shù)人；委托外人）

　　2、對外代表權(quán)

　?、賵?zhí)行人對外活動，合伙企業(yè)是否承擔(dān)？

　?、诤匣锲髽I(yè)對執(zhí)行人的限制，能否對抗善意第三人？

　　③12項(xiàng)事項(xiàng)，經(jīng)全體一致同意。

　　3、執(zhí)行人對其他合伙人有匯報的義務(wù)，其他合伙人有監(jiān)督、查帳、異議的權(quán)利

　　三、合伙人與第三人關(guān)系（債權(quán)人3個不得）

　　1、不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，（向法院申請強(qiáng)制）

　　2、不得抵銷

　　3、不得代位

　　四、合伙企業(yè)損、益分配

　　1、債務(wù)：①先用合伙企業(yè)財產(chǎn)償還，不足部分合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任；

　?、谟屑s定，按約定；無約定，按平均。

　　2、利潤：有約定，按約定；無約定，按平均

　　五、入伙、退伙的法律后果

　　1、入伙：①全體同意；②簽訂合伙協(xié)議；③對入伙前債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　2、退伙：對退伙前債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　* * 典型案例

　　* 相關(guān)知識點(diǎn)

　　一、合伙企業(yè)與合伙、有限公司、個人獨(dú)資企業(yè)的主要區(qū)別

　　1、合伙與合伙企業(yè)

　　合伙可以是自然人，也可法人以《民法》為設(shè)立依據(jù)

　　合伙企業(yè)只能是自然人以《合伙企業(yè)法》為設(shè)立依據(jù)

　　2、合伙企業(yè)與有限公司

　　合伙企業(yè)有限公司

　　投資人的限制具有完全行為能力高級管理人員有限制，其他人員不受限制

　　法律地位非法人法人

　　組織形式無限連帶責(zé)任有限責(zé)任

　　設(shè)立基礎(chǔ)協(xié)議章程

　　分配見“四”

　　按出資比例

　　投票一人一票按出資比例

　　3、合伙企業(yè)與個人獨(dú)資企業(yè)

　　二、合伙的分類

　　三、合伙企業(yè)高級管理人員的競業(yè)禁止

　　四、退伙的種類

　　五、合伙企業(yè)的解散（5年；清償順序）

　　第三、四章 公司、證券法

　　* * *難點(diǎn)分析

　　一、公司債券的發(fā)行

　　1、董事會制定方案；股東會作出決議；國務(wù)院確定規(guī)模。

　　2、新法取消發(fā)行主體的限制

　　3、發(fā)行的條件：3000萬、6000萬、40%；3年平均利潤支付1年債務(wù)

　　二、公司合并、分立的形式及程序

　　股東會在作出合并、分立決議（2/3通過）之后，應(yīng)當(dāng)自作出合并、分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次（新法取消3次），債權(quán)人在接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日（新公司法規(guī)定45日）內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　三、有限公司的設(shè)立及組織機(jī)構(gòu)

　　1、設(shè)立條件

　?、偃藬?shù)（可一人，原公司法規(guī)定2——50人（國有獨(dú)資公司除外）

　?、诔鲑Y形式（數(shù)額、期限，以非貨幣出資，可以評估并辦理財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　注冊資本的最低限額

　　原公司法規(guī)定為（50萬、50萬、30萬、10萬）

　　新公司法規(guī)定為3萬元（首次出資不得低于20%，也不得低于最低限額。其余自公司成立兩年內(nèi)繳足）；一人公司最低限額10萬元，一次足額繳清。

　?、酃蓶|出資不實(shí)（瑕疵），承擔(dān)違約責(zé)任，設(shè)立時股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　?、芄镜怯浐螅蓶|不得抽回出資，但可以轉(zhuǎn)讓（經(jīng)半數(shù)同意，不同意者應(yīng)購買，不購買視為同意）

　　2、設(shè)立程序

　　3、組織機(jī)構(gòu)

　?、俟蓶|會、董事會、監(jiān)事會的性質(zhì)及職權(quán)

　?、诠蓶|會首次會議的召集和主持；臨時會議召開的條件及通知期限（10%股權(quán)，15天）

　?、?項(xiàng)重大事項(xiàng)，經(jīng)股東權(quán)2/3同意

　?、芏聲?、監(jiān)事會是否必設(shè)？

　?、荻聲娜藬?shù)、任期

　?、薅聲匍_的條件及通知日期

　?、弑O(jiān)事會成員人數(shù)、職工的產(chǎn)生辦法及比例（職工選舉產(chǎn)生；1/3）

　?、喙靖呒壒芾砣藛T不得擔(dān)任監(jiān)事

　　四、股份有限公司的設(shè)立及組織機(jī)構(gòu)

　　1、人數(shù)（2—200人）；半數(shù)以上境內(nèi)有住所2、500萬

　　3、創(chuàng)立大會4、兩種設(shè)立方式（35%）

　　5、股份的募集及認(rèn)股人撤回的條件

　　6、公司不能成立時，發(fā)起人的三大責(zé)任

　　7、股份公司的組織機(jī)構(gòu)

　?、偃龝男再|(zhì)、職能

　　②臨時股東大會召開條件、通知日期

　?、燮胀ㄊ马?xiàng)半數(shù)通過；4項(xiàng)重大事項(xiàng)股東權(quán)的2/3通過

　?、芏聲藬?shù)、日期

　　⑤董事會議（提前10日通知；1/2出席；半數(shù)通過表決）

　?、薇O(jiān)事會（必設(shè)；職工民主選舉；1/3）

　　五、股份發(fā)行、轉(zhuǎn)讓

　　1、股份發(fā)行原則、價格、記名股的發(fā)行價格

　　2、轉(zhuǎn)讓4個限制

　　六、債權(quán)人會議的召開（半數(shù)；2/3；整頓期）

　　破產(chǎn)取回權(quán)、撤銷權(quán)、破產(chǎn)債權(quán)、別除權(quán)

　　七、證券發(fā)行的審核制

　　1、三種模式及理論基礎(chǔ)

　　2、我國股票核準(zhǔn)制，債券審批制

　　3、證券承銷的兩種形式、期限、承銷團(tuán)

　　4、證券市場中的一般規(guī)制

　　5、信息披露的意義、方式

　　6、禁止交易行為的各種表現(xiàn)及禁止意義

　　7、上市公司收購的特征、原則、二種形式

　　8、要約收購

　　9、協(xié)議收購的特征、程序

　　原證券法規(guī)定：

　　5%在3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所書面報告并予以公告。

　　每增加或減少5%時，書面報告和公告。（P215）

　　30%投資者繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約

　　報告之日起15日后，公告其收購要約。收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日。（P216）

　　75%該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。（P217）

　　90%其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。（P217）

　　新證券法規(guī)定：

　　5%在3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所書面報告并予以公告。

　　每增加或減少5%時，書面報告和公告。（P215）

　　30%投資者繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約

　　報告之日起15日后，公告其收購要約。收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日。（P216）

　　八、公司法中的幾個理論問題

　　1、公司法人格之否認(rèn)

　　2、公司民事權(quán)利能力、民事行為能力（以經(jīng)營范圍為限；營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，是公司成立之日）

　　3、公司設(shè)立的原則及設(shè)立無效

　　4、股東會基礎(chǔ)地位的動搖、監(jiān)事會的角色缺位及董事會權(quán)利的擴(kuò)張

　　5、公司資本三原則

　　6、證券法的性質(zhì)及基本原則

　　7、證券交易的交易規(guī)則

　　8、證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)則

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