07年7月中英合作“商法”簡答題（2）

　　簡述掛失止付的適用范圍。

　　掛失止付是指失票人將喪失票據(jù)的情況通知付款人（含代理付款人）。接受掛失通知的付款人決定暫停支付，以防止票據(jù)款項被他人取得（包括善意第三人取得）的一種補救措施。掛失止付的適用范圍：（1）未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)不可以掛失止付，（2）沒有承兌的商業(yè)匯票、轉(zhuǎn)賬的銀行匯票和轉(zhuǎn)賬的銀行本票等，不適用掛失止付。

　　簡述商法的基本原則。

　　商法的基本原則有：（1）強化商事組織原則；（2）保障交易快捷原則；（3）維護交易安全原則。

　　簡述股份有限公司設(shè)立的條件。

　　股份有限公司是指公司資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所持股份對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的法人。設(shè)立股份有限公司應當具備下列條件：（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司，應當有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應當采取募集設(shè)立方式；（2）發(fā)起人認繳和向社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元；（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。股份有限公司章程應當載明以下事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總股數(shù)，每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名或者名稱，認購的股份數(shù)；股東的權(quán)利和義務(wù)；董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算方法；公司的通知和公告辦法；股東大會認為需要規(guī)定的其他事項；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；（6）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

　　簡述自愿原則在證券法上的具體體現(xiàn)。

　　《證券法》第4條規(guī)定：“證券發(fā)行、交易活動的當事人具有平等的法律地位，應當遵守自愿、有償、誠實信用的原則?！边@就從法律上確定了券法的自愿、有償、誠實信用原則。自愿原則是指商事主體在從事證券的發(fā)行和交易時，根據(jù)自己的意思來設(shè)立。有償原則也稱等價有償原則，是指證券發(fā)行和交易的當事人在從事證券買賣的民事活動中應按照市場經(jīng)濟的基本要求進行等價交換。誠實信用原則是指當事人在行使權(quán)利履行義務(wù)時，應當誠實不欺、講究信用，在不損害他人和社會利益的前提下追求自己利益的最大化。

　　簡述效力待定的合同與無效合同、可撤銷合同的區(qū)別。

　　效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)訂立，但因其不完全符合有效合同的要件，因此其是否產(chǎn)生相應的法律效力尚未確定的合同。這種合同的效力往往取決于享有某種權(quán)利的人的追認與否，所以也有人稱之為可追認的合同。效力待定的合同不同于無效合同，主要區(qū)別在于無效合同自始無效；而效力待定的合同還有產(chǎn)生效力的可能，只要滿足法律要求，比如權(quán)利人追認等，合同就有效。效力待定的合同也不同于可撤銷合同，主要區(qū)別在于可撤銷合同的效力如何由合同當事人自己決定；而效力待定合同的效力由合同當事人以外的第三人決定。

　　簡述破產(chǎn)債權(quán)的特征。

　　破產(chǎn)債權(quán)是指破產(chǎn)宣告前成立的，通過破產(chǎn)程序才能得到公平清償?shù)膫鶛?quán)。破產(chǎn)債權(quán)具有如下特征。（1）破產(chǎn)債權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，但只是對人請求權(quán)、相對權(quán)，沒有直接支配物的效力。（2）破產(chǎn)債權(quán)成立于破產(chǎn)宣告前。（3）破產(chǎn)債權(quán)屬于無優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)。（4）破產(chǎn)債權(quán)是只能通過破產(chǎn)強制程序才能得到清償?shù)臋?quán)利。

　　簡述證券交易所的特征和組織形式。

　　《證券法》規(guī)定，證券交易所是提供證券集中競價交易場所的不以營利為目的的法人。證券交易所具有如下特征：（1）證券交易所屬于法人。所謂法人，是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠享有民事權(quán)利承擔民事義務(wù)的組織；（2）證券交易所不以營利為目的；（3）證券交易所存在的目的主要是為證券集中競價交易提供場所；（4）證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決定。證券交易所就其組織形式而言可以分為公司制證券交易所和會員制證券交易所。

　　簡述海事賠償責任限制的主要方法。

　　海事賠償責任限制，是指發(fā)生重大海損事故時，對事故負有責任的船舶所有人、救助人或其他人等對海事賠償請求人的賠償請求依法申請限制在一定額度內(nèi)的法律制度。在歷史階段，各國限制海事賠償責任的方法主要有以下幾種：（1）執(zhí)行制。這里指船舶所有人對因為船舶產(chǎn)生的債務(wù)，以船舶本身為限承擔賠償責任。債權(quán)人通過對船舶強制執(zhí)行而得到賠償。（2）委付制。這里指理論上船舶所有人對因為船舶產(chǎn)生的債務(wù)負無限責任，但船舶所有人只要將船舶委付給債權(quán)人，即可免除全部責任。（3）船價制、這里指船舶所有人對因為船舶產(chǎn)生的債務(wù)，以船舶在發(fā)生海損事故的航次終了時的價值為限承擔賠償責任。（4）金額制。這里指船舶所有人對因為船舶產(chǎn)生的債務(wù)，每一次事故，按船舶噸位乘以每一噸的限額承擔賠償責任。

　　簡述投保人在合同中的權(quán)利與義務(wù)。

　　保險合同的效力，是指依法成立的保險合同對投保人和保險人產(chǎn)生的約束力，雙方當事人應當依照合同的約定行使權(quán)利和履行義務(wù)。（一）投保人的義務(wù)。①支付保險費的義務(wù)。支付保險費是投保人的主要義務(wù)，也是保險人的主要權(quán)利。②保險事故發(fā)生后的通知義務(wù)。《保險法》第21條規(guī)定，被保險人知道保險事故發(fā)生后，應當及時通知保險人。③防災減損義務(wù)。在財產(chǎn)保險的情況下，根據(jù)《保險法》第35條的要求，被保險人應當遵守國家有關(guān)消防、安全、生產(chǎn)操作、勞動保護等方面的規(guī)定，維護保險標的安全。④危險增加的通知義務(wù)?！侗ｋU法》第36條要求，在財產(chǎn)保險合同有效期內(nèi)，保險標的危險程度增加的，被保險人按照合同的約定應當及時通知保險人。⑤單證提示和協(xié)助義務(wù)?！侗ｋU法》第22條第1款規(guī)定，保險事故發(fā)生后，依照保險合同請求保險人賠償或者給付保險金時，被保險人應當向保險人提供其所能提供的與確認保險事故的性質(zhì)、原因、損失程序等有關(guān)的證明和資料。（二）保險人的權(quán)利義務(wù)。①給付保險金。這是保險人的義務(wù)，同時也是被保險人（或受益人）的主要權(quán)利。②收取或退還保險費。收取保險費，是保險人的主要合同權(quán)利，同時是投保人的主要合同義務(wù)。③保險代位權(quán)。

　　簡述現(xiàn)代商法的國際性特征

　　市場經(jīng)濟是開放的經(jīng)濟，國際經(jīng)濟一體化的趨向已深人人心。這種一體化意味著人才、資本、技術(shù)、商品、勞務(wù)等資本要素在國際上自由流通。經(jīng)濟上的這種需要，必然需要法律尤其是商法（因其是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范），必然走上國際化的道路。人類進入20世紀后，商法國際化的工作得到了長足發(fā)展。國際上制定了一些地區(qū)性的商事法律公約、國際性的有關(guān)商人規(guī)則的法律文件；在商事部門法領(lǐng)域，也制定了一系列統(tǒng)一規(guī)則。

　　簡述票據(jù)行為的特性。

　　票據(jù)行為具有法定的形式，不允許當事人自主決定或變更，票據(jù)因此為“要式證券?！币狡睋?jù)行為必須采要式是為了使票據(jù)的款式明確、便于授受、加快流通。票據(jù)的要式性具體表現(xiàn)在：（1）簽名。無論哪一種票據(jù)行為，行為人必須簽名（或蓋章），只有簽名后，該票據(jù)行為才發(fā)生法律效力。（2）書面。每一種票據(jù)行為都必須以書面形式作成，口頭方式不發(fā)生票據(jù)法上效力。（3）款式。各種票據(jù)行為都有一定的款式，即一定的內(nèi)容和對此內(nèi)容的記載方式。

　　簡述海商法的概念及主要內(nèi)容。

　　海商法是調(diào)整海上運輸關(guān)系、船舶關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其中，海上運輸關(guān)系，主要是指承運人、實際承運人同托運人、收貨人，或者同旅客之間，承拖方同被拖方之間的關(guān)系。船舶關(guān)系，主要是指船舶所有人、經(jīng)營人、出租人、承租人之間，抵押權(quán)人與抵押人之間，救助方與被救助方之間的關(guān)系。《海商法》是根據(jù)狹義海商法觀點立法的，其規(guī)定海商法的內(nèi)容主要有：航運管理法；海上運輸法；海事法；海上保險法；海事糾紛解決的法律。廣義海商法的觀點認為港口法、船員法、海洋環(huán)境保護法等也是海商法的組成部分。

　　簡述合同成立的時間和地點。

　　依據(jù)合同的不同形式，合同成立的時間也不同，總的原則是“承諾生效時合同成立”，但有下列特殊情況：（1）書面合同的當事人在合同上簽字、蓋章的時間或完成法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定的程序的時間為成立時間；（2）默示合同中表示承諾的推定行為到達要約人的時間為成立時間；（3）實踐性合同以一定行為（主要是支付行為）完成的時間為成立時間。合同成立的地點根據(jù)原則上講，承諾生效的地點為合同生效的地點，但針對具體情況，《合同法》第34條、第35條作出了具體的規(guī)定：（1）采合同書形式的合同，以雙方當事人簽字、蓋章的地點為合同成立的地點；雙方簽字、蓋章不在同一地點的，以最后一方簽字、蓋章的地點為合同成立的地點。（2）采數(shù)據(jù)電文形式的合同，收件人的主營業(yè)地或經(jīng)常居住地為合同成立的地點，當事人也可另外約定合同成立的地點。