07年7月中英合作“商法”簡(jiǎn)答題（2）

　　簡(jiǎn)述掛失止付的適用范圍。

　　掛失止付是指失票人將喪失票據(jù)的情況通知付款人（含代理付款人）。接受掛失通知的付款人決定暫停支付，以防止票據(jù)款項(xiàng)被他人取得（包括善意第三人取得）的一種補(bǔ)救措施。掛失止付的適用范圍：（1）未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)不可以掛失止付，（2）沒有承兌的商業(yè)匯票、轉(zhuǎn)賬的銀行匯票和轉(zhuǎn)賬的銀行本票等，不適用掛失止付。

　　簡(jiǎn)述商法的基本原則。

　　商法的基本原則有：（1）強(qiáng)化商事組織原則；（2）保障交易快捷原則；（3）維護(hù)交易安全原則。

　　簡(jiǎn)述股份有限公司設(shè)立的條件。

　　股份有限公司是指公司資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所持股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式；（2）發(fā)起人認(rèn)繳和向社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬元；（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總股數(shù)，每股金額和注冊(cè)資本；發(fā)起人的姓名或者名稱，認(rèn)購的股份數(shù)；股東的權(quán)利和義務(wù)；董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算方法；公司的通知和公告辦法；股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（6）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

　　簡(jiǎn)述自愿原則在證券法上的具體體現(xiàn)。

　　《證券法》第4條規(guī)定：“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實(shí)信用的原則?！边@就從法律上確定了券法的自愿、有償、誠實(shí)信用原則。自愿原則是指商事主體在從事證券的發(fā)行和交易時(shí)，根據(jù)自己的意思來設(shè)立。有償原則也稱等價(jià)有償原則，是指證券發(fā)行和交易的當(dāng)事人在從事證券買賣的民事活動(dòng)中應(yīng)按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求進(jìn)行等價(jià)交換。誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在行使權(quán)利履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)不欺、講究信用，在不損害他人和社會(huì)利益的前提下追求自己利益的最大化。

　　簡(jiǎn)述效力待定的合同與無效合同、可撤銷合同的區(qū)別。

　　效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)訂立，但因其不完全符合有效合同的要件，因此其是否產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力尚未確定的合同。這種合同的效力往往取決于享有某種權(quán)利的人的追認(rèn)與否，所以也有人稱之為可追認(rèn)的合同。效力待定的合同不同于無效合同，主要區(qū)別在于無效合同自始無效；而效力待定的合同還有產(chǎn)生效力的可能，只要滿足法律要求，比如權(quán)利人追認(rèn)等，合同就有效。效力待定的合同也不同于可撤銷合同，主要區(qū)別在于可撤銷合同的效力如何由合同當(dāng)事人自己決定；而效力待定合同的效力由合同當(dāng)事人以外的第三人決定。

　　簡(jiǎn)述破產(chǎn)債權(quán)的特征。

　　破產(chǎn)債權(quán)是指破產(chǎn)宣告前成立的，通過破產(chǎn)程序才能得到公平清償?shù)膫鶛?quán)。破產(chǎn)債權(quán)具有如下特征。（1）破產(chǎn)債權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，但只是對(duì)人請(qǐng)求權(quán)、相對(duì)權(quán)，沒有直接支配物的效力。（2）破產(chǎn)債權(quán)成立于破產(chǎn)宣告前。（3）破產(chǎn)債權(quán)屬于無優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)。（4）破產(chǎn)債權(quán)是只能通過破產(chǎn)強(qiáng)制程序才能得到清償?shù)臋?quán)利。

　　簡(jiǎn)述證券交易所的特征和組織形式。

　　《證券法》規(guī)定，證券交易所是提供證券集中競(jìng)價(jià)交易場(chǎng)所的不以營利為目的的法人。證券交易所具有如下特征：（1）證券交易所屬于法人。所謂法人，是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的組織；（2）證券交易所不以營利為目的；（3）證券交易所存在的目的主要是為證券集中競(jìng)價(jià)交易提供場(chǎng)所；（4）證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決定。證券交易所就其組織形式而言可以分為公司制證券交易所和會(huì)員制證券交易所。

　　簡(jiǎn)述海事賠償責(zé)任限制的主要方法。

　　海事賠償責(zé)任限制，是指發(fā)生重大海損事故時(shí)，對(duì)事故負(fù)有責(zé)任的船舶所有人、救助人或其他人等對(duì)海事賠償請(qǐng)求人的賠償請(qǐng)求依法申請(qǐng)限制在一定額度內(nèi)的法律制度。在歷史階段，各國限制海事賠償責(zé)任的方法主要有以下幾種：（1）執(zhí)行制。這里指船舶所有人對(duì)因?yàn)榇爱a(chǎn)生的債務(wù)，以船舶本身為限承擔(dān)賠償責(zé)任。債權(quán)人通過對(duì)船舶強(qiáng)制執(zhí)行而得到賠償。（2）委付制。這里指理論上船舶所有人對(duì)因?yàn)榇爱a(chǎn)生的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，但船舶所有人只要將船舶委付給債權(quán)人，即可免除全部責(zé)任。（3）船價(jià)制、這里指船舶所有人對(duì)因?yàn)榇爱a(chǎn)生的債務(wù)，以船舶在發(fā)生海損事故的航次終了時(shí)的價(jià)值為限承擔(dān)賠償責(zé)任。（4）金額制。這里指船舶所有人對(duì)因?yàn)榇爱a(chǎn)生的債務(wù)，每一次事故，按船舶噸位乘以每一噸的限額承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　簡(jiǎn)述投保人在合同中的權(quán)利與義務(wù)。

　　保險(xiǎn)合同的效力，是指依法成立的保險(xiǎn)合同對(duì)投保人和保險(xiǎn)人產(chǎn)生的約束力，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照合同的約定行使權(quán)利和履行義務(wù)。（一）投保人的義務(wù)。①支付保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)。支付保險(xiǎn)費(fèi)是投保人的主要義務(wù)，也是保險(xiǎn)人的主要權(quán)利。②保險(xiǎn)事故發(fā)生后的通知義務(wù)?！侗ｋU(xiǎn)法》第21條規(guī)定，被保險(xiǎn)人知道保險(xiǎn)事故發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知保險(xiǎn)人。③防災(zāi)減損義務(wù)。在財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的情況下，根據(jù)《保險(xiǎn)法》第35條的要求，被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)消防、安全、生產(chǎn)操作、勞動(dòng)保護(hù)等方面的規(guī)定，維護(hù)保險(xiǎn)標(biāo)的安全。④危險(xiǎn)增加的通知義務(wù)。《保險(xiǎn)法》第36條要求，在財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同有效期內(nèi)，保險(xiǎn)標(biāo)的危險(xiǎn)程度增加的，被保險(xiǎn)人按照合同的約定應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知保險(xiǎn)人。⑤單證提示和協(xié)助義務(wù)。《保險(xiǎn)法》第22條第1款規(guī)定，保險(xiǎn)事故發(fā)生后，依照保險(xiǎn)合同請(qǐng)求保險(xiǎn)人賠償或者給付保險(xiǎn)金時(shí)，被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向保險(xiǎn)人提供其所能提供的與確認(rèn)保險(xiǎn)事故的性質(zhì)、原因、損失程序等有關(guān)的證明和資料。（二）保險(xiǎn)人的權(quán)利義務(wù)。①給付保險(xiǎn)金。這是保險(xiǎn)人的義務(wù)，同時(shí)也是被保險(xiǎn)人（或受益人）的主要權(quán)利。②收取或退還保險(xiǎn)費(fèi)。收取保險(xiǎn)費(fèi)，是保險(xiǎn)人的主要合同權(quán)利，同時(shí)是投保人的主要合同義務(wù)。③保險(xiǎn)代位權(quán)。

　　簡(jiǎn)述現(xiàn)代商法的國際性特征

　　市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是開放的經(jīng)濟(jì)，國際經(jīng)濟(jì)一體化的趨向已深人人心。這種一體化意味著人才、資本、技術(shù)、商品、勞務(wù)等資本要素在國際上自由流通。經(jīng)濟(jì)上的這種需要，必然需要法律尤其是商法（因其是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范），必然走上國際化的道路。人類進(jìn)入20世紀(jì)后，商法國際化的工作得到了長(zhǎng)足發(fā)展。國際上制定了一些地區(qū)性的商事法律公約、國際性的有關(guān)商人規(guī)則的法律文件；在商事部門法領(lǐng)域，也制定了一系列統(tǒng)一規(guī)則。

　　簡(jiǎn)述票據(jù)行為的特性。

　　票據(jù)行為具有法定的形式，不允許當(dāng)事人自主決定或變更，票據(jù)因此為“要式證券?！币狡睋?jù)行為必須采要式是為了使票據(jù)的款式明確、便于授受、加快流通。票據(jù)的要式性具體表現(xiàn)在：（1）簽名。無論哪一種票據(jù)行為，行為人必須簽名（或蓋章），只有簽名后，該票據(jù)行為才發(fā)生法律效力。（2）書面。每一種票據(jù)行為都必須以書面形式作成，口頭方式不發(fā)生票據(jù)法上效力。（3）款式。各種票據(jù)行為都有一定的款式，即一定的內(nèi)容和對(duì)此內(nèi)容的記載方式。

　　簡(jiǎn)述海商法的概念及主要內(nèi)容。

　　海商法是調(diào)整海上運(yùn)輸關(guān)系、船舶關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其中，海上運(yùn)輸關(guān)系，主要是指承運(yùn)人、實(shí)際承運(yùn)人同托運(yùn)人、收貨人，或者同旅客之間，承拖方同被拖方之間的關(guān)系。船舶關(guān)系，主要是指船舶所有人、經(jīng)營人、出租人、承租人之間，抵押權(quán)人與抵押人之間，救助方與被救助方之間的關(guān)系。《海商法》是根據(jù)狹義海商法觀點(diǎn)立法的，其規(guī)定海商法的內(nèi)容主要有：航運(yùn)管理法；海上運(yùn)輸法；海事法；海上保險(xiǎn)法；海事糾紛解決的法律。廣義海商法的觀點(diǎn)認(rèn)為港口法、船員法、海洋環(huán)境保護(hù)法等也是海商法的組成部分。

　　簡(jiǎn)述合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)。

　　依據(jù)合同的不同形式，合同成立的時(shí)間也不同，總的原則是“承諾生效時(shí)合同成立”，但有下列特殊情況：（1）書面合同的當(dāng)事人在合同上簽字、蓋章的時(shí)間或完成法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定的程序的時(shí)間為成立時(shí)間；（2）默示合同中表示承諾的推定行為到達(dá)要約人的時(shí)間為成立時(shí)間；（3）實(shí)踐性合同以一定行為（主要是支付行為）完成的時(shí)間為成立時(shí)間。合同成立的地點(diǎn)根據(jù)原則上講，承諾生效的地點(diǎn)為合同生效的地點(diǎn)，但針對(duì)具體情況，《合同法》第34條、第35條作出了具體的規(guī)定：（1）采合同書形式的合同，以雙方當(dāng)事人簽字、蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)；雙方簽字、蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后一方簽字、蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（2）采數(shù)據(jù)電文形式的合同，收件人的主營業(yè)地或經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)，當(dāng)事人也可另外約定合同成立的地點(diǎn)。