06年4月公證與律師制度復(fù)習(xí)資料（15） -自考串講筆記

　　第二十五章 行政訴訟中的律師代理

　　第一節(jié) 行政訴訟律師代理概述

　　第二節(jié) 律師代理行政訴訟的程序

　　第三節(jié) 行政附帶民事訴訟的律師代理

　　第四節(jié) 行政處罰與行政復(fù)議中的律師代理

　　第一節(jié) 行政訴訟律師代理概述

　　一、律師代理的概念和特征

　　律師代理行政訴訟，是指律師接受行政訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托，以委托人的名義，在受委托的權(quán)限范圍內(nèi)參加行政訴訟，維護(hù)其合法權(quán)益的活動(dòng)。

　　律師代理行政訴訟的特點(diǎn)如下：

　　1.被代理主體的差異性。

　　2.代理人權(quán)限的差異性。

　　3.案件類型的特定性。

　　4.代理行政訴訟涉及法律法規(guī)的廣泛性。

　　二、律師代理行政訴訟的地位和權(quán)利義務(wù)

　?。ㄒ唬┞蓭煷硇姓V訟的地位

　　1 .律師在行政訴訟中屬于被代理人。

　　2.律師在行政訴訟中地位相對(duì)獨(dú)立。

　?。ǘ┞蓭熢谛姓V訟代理中的權(quán)利義務(wù)

　　1.律師依法執(zhí)業(yè)，受法律保護(hù)；

　　2.律師就自己所承辦的案件，有權(quán)收集和查閱與本案有關(guān)的材料，同被限制人身自由的人會(huì)見和通信的權(quán)利；

　　3.律師在了解情況時(shí)，有調(diào)查訪問的權(quán)利，而有關(guān)單位或個(gè)人應(yīng)提供事實(shí)真相，給予配合；

　　4.律師有權(quán)出席法庭，參與訴訟；

　　5.律師在庭審階段，經(jīng)審判長(zhǎng)的許可，有權(quán)向被告人、證人、鑒定人直接發(fā)問，或者申請(qǐng)法庭通知新證人到庭，調(diào)取新證據(jù)，申請(qǐng)進(jìn)行重新鑒定或勘驗(yàn)；

　　6.律師認(rèn)為被代理人沒有如實(shí)陳述事實(shí)，或提出無理或違法要求時(shí)，有權(quán)拒絕擔(dān)任其代理人；已擔(dān)任代理人的，有權(quán)解除委托代理合同。

　　在行政訴訟中，雙方當(dāng)事人在程序上的權(quán)利義務(wù)是不一樣的，如律師代理的是原告方，律師的地位與民事訴訟中的訴訟代理人沒有什么不同；但如代理的是被告方，由于被告方不能在訴訟中自行收集證據(jù)、不能反訴等，所以代理律師亦不能從事這類活動(dòng)。另外，由于行政訴訟一般不適用調(diào)解，所以雙方當(dāng)事人的代理律師都不能要求調(diào)解。這些，無疑更體現(xiàn)出律師對(duì)訴訟當(dāng)事人的從屬地位。

　　三、律師代理行政訟的范圍

　　律師代理行政訴訟的范圍是指律師可以代理哪些行政案件，可以受哪些人的委托成為其訴訟代理人，以及可以在哪些程序中代理行政訴訟。

　?。ㄒ唬┞蓭煷硇姓V訟的案件種類

　　1.行政處罰案件。

　　2.行政強(qiáng)制措施案件。

　　3.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)和合法的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的案件。

　　4.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對(duì)要求頒發(fā)許可證和執(zhí)照的申請(qǐng)予以拒絕或者不予答復(fù)的案件。

　　5.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)法定職責(zé)的案件。

　　6.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的案件。

　　7.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的案件。

　　8.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的案件。

　　9.其他法律法規(guī)規(guī)定可以起訴的行政案件。

　?。ǘ┞蓭煷硇姓V訟的程序范圍

　　《行政訴訟法》規(guī)定的四種程序，律師均可作為代理人參與，即可擔(dān)任一審、二審、再審、強(qiáng)制執(zhí)行程序中的訴訟代理人。另外，與此有一定關(guān)聯(lián)的是不僅在行政訴訟程序中，律師可作為代理人發(fā)揮作用，而且在行政程序中，律師也可以發(fā)揮作用。隨著行政法制建設(shè)的發(fā)展，律師走進(jìn)行政程序的規(guī)定會(huì)越來越多。這一變化的意義在于，律師參與行政程序，不僅對(duì)行政機(jī)關(guān)作出決定產(chǎn)生積極影響，也將對(duì)后面的行政訴訟程序產(chǎn)生積極影響。

　?。ㄈ┞蓭煷韺?duì)象的范圍

　　下列當(dāng)事人可以委托律師代為行政訴訟

　　1.原告。

　　2.被告。

　　3.共同訴訟人。

　　4.第三人。

　　第二節(jié) 律師代理行政訴訟的程序

　　一、代理原告起訴

　　1.確定被告

　　就行政機(jī)關(guān)作被告的情形而言，有如下五種情況：

　?。?）直接向人民法院起訴的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。

　?。?）經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。

　?。?）兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出同一具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被告。

　?。?）由法律法規(guī)授權(quán)的組織所作出的具體行政行為，該組織是被告；由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作出的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)為被告。

　　（5）行政機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為被告。

　　2.確定訴訟請(qǐng)求

　　3.確定管轄法院

　　4.撰寫起訴狀并提交法院

　　二、代理被告應(yīng)訴

　　1.研究起訴狀

　　2.撰寫答辯狀

　　三、庭前準(zhǔn)備和代理出庭

　?。ㄒ唬┩デ皽?zhǔn)備

　　1.代理原告的庭前準(zhǔn)備

　?。?）閱卷。

　?。?）搜集證據(jù)。

　　（3）撰寫代理詞。

　　2.擔(dān)任被告代理的庭前準(zhǔn)備

　?。?）幫助被告整理卷宗，將能證明被告行為合法的證據(jù)條理化。

　?。?）提供有針對(duì)性的具體法條。

　?。?）撰寫代理詞。

　　（二）代理出庭參與法庭調(diào)查

　　1.協(xié)助委托人行使某些程序性權(quán)利

　　2.參與法庭調(diào)查，及時(shí)發(fā)問

　　3.參與法庭辯論

　　第三節(jié) 行政附帶民事訴訟的律師代理

　　一、行政附帶民事訴訟的概念

　?。ㄒ唬┬姓綆袷略V訟是指人民法院在審理行政案件的同時(shí)，對(duì)引起行政爭(zhēng)議的民事糾紛一并審理的訴訟活動(dòng)。

　?。ǘ┬姓綆袷略V訟的情況和種類

　　1.必須行政附帶民事訴訟的情況。

　　2.可以行政附帶民事訴訟的情況：

　?。?）行政機(jī)關(guān)對(duì)違法的公民、法人或者其他組織進(jìn)行處罰，受處罰人提起行政訴訟，而受害人又提起民事訴訟的，可以行政附帶民事訴訟的方式處理。

　?。?）根據(jù)行政機(jī)關(guān)的確認(rèn)行為要求民事賠償?shù)陌讣?，提起訴訟的，行政附帶民事訴訟。

　　（3）提起行政訴訟的原告同時(shí)對(duì)案外人就相關(guān)事項(xiàng)提起民事訴訟，可以行政附帶民事訴訟。

　?。?）某一當(dāng)事人提起行政侵權(quán)賠償訴訟，另一當(dāng)事人就相關(guān)事項(xiàng)提起民事訴訟，可以行政附帶民事訴訟。

　　二、律師代理行政附帶民事訴訟應(yīng)注意的問題

　　（一）把握時(shí)機(jī)，及時(shí)提起行政附帶民事訴訟

　?。ǘ┓謩e簽訂委托代理合同

　　（三）了解行政附帶民事訴訟的特殊性

　　三、行政附帶民事訴訟的特征

　　1.以行政訴訟的成立為前提；

　　2.行政訴訟為主，民事訴訟為輔；

　　3.在行政訴訟過程中提起；

　　4.兩種爭(zhēng)議有一定的關(guān)聯(lián)性；

　　5.審理程序分別適用行政訴訟法和民事訴訟法；

　　6.法律關(guān)系復(fù)雜、法律地位不斷變化。

　　第四節(jié) 行政處罰與行政復(fù)議中的律師代理

　　一、律師代理行政處罰案件的要領(lǐng)

　　二、律師代理行政復(fù)議案件的要領(lǐng)