06年4月自考“公證與律師制度”筆記（7） -自考串講筆記

　?。ǘ┩诉€收費(fèi)的情況：

　　1.因公證處的過錯(cuò)而撤銷公證書的，所收取的公證費(fèi)應(yīng)全部退還給當(dāng)事人；或者因公證處的責(zé)任不能出具公證書的，預(yù)收或已收取的公證服務(wù)費(fèi)應(yīng)當(dāng)全部退還給當(dāng)事人。

　　2.因公證處和當(dāng)事人雙方的過錯(cuò)而撤銷公證書的，視當(dāng)事人的責(zé)任大小，將所收的公證費(fèi)酌情退還一部分。

　　3.已受理的公證事項(xiàng)，申請(qǐng)人要求撤回時(shí)，按規(guī)定可以收取手續(xù)費(fèi)，其余收費(fèi)退還。

　　第六章 公證的特別程序

　　第一節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎(jiǎng)公證

　　一、概念

　　招標(biāo)投標(biāo)，是指招標(biāo)方以公告或邀請(qǐng)的方式，將其招標(biāo)的項(xiàng)目和招標(biāo)程序公布于眾，愿 意承擔(dān)該項(xiàng)目的公民、法人或其他組織，按照招標(biāo)人的要求進(jìn)行投標(biāo)，招標(biāo)人從中選出最佳投標(biāo)，并與該投標(biāo)人簽訂合同的活動(dòng)。 招標(biāo)投標(biāo)公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)招標(biāo)方的申請(qǐng)，依照法定程序，確認(rèn)招標(biāo)投標(biāo)各項(xiàng)主體資格及整個(gè)活動(dòng)的真實(shí)性、合法性的證明活動(dòng)。 拍賣，是指拍賣人在事先確定的時(shí)間、地點(diǎn)，按照預(yù)先公告的程序，以公開競(jìng)爭(zhēng)的方式，將拍賣標(biāo)的物賣給出價(jià)最高的競(jìng)買人的活動(dòng)。 拍賣公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)拍賣人的申請(qǐng)，依照法定程序，證明其拍賣活動(dòng)的真實(shí)性、合法性的證明活動(dòng)。 開獎(jiǎng)，是指對(duì)設(shè)定的獎(jiǎng)品或資金，以搖獎(jiǎng)、抽獎(jiǎng)、評(píng)獎(jiǎng)等方式確定中獎(jiǎng)人的活動(dòng)。 開獎(jiǎng)公證，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)有獎(jiǎng)活動(dòng)主辦單位的申請(qǐng)，依照法律規(guī)定的程序，對(duì)搖獎(jiǎng)、抽獎(jiǎng)、評(píng)獎(jiǎng)活動(dòng)的真實(shí)性、合法性予以證明的活動(dòng)。

　　二、特征

　　招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎(jiǎng)三種活動(dòng)的共同特征： （一）必須按事先確定的章程、規(guī)則進(jìn)行，否則無(wú)效。 （二）是特定的人與不特定的多數(shù)人進(jìn)行的活動(dòng)。 （三）以公開或半公正的競(jìng)爭(zhēng)方式確定中標(biāo)人、拍賣人或中獎(jiǎng)人，并立即生效。 （四）整個(gè)活動(dòng)無(wú)法重復(fù)進(jìn)行。

　　三、招標(biāo)投標(biāo)、拍賣、開獎(jiǎng)公證的辦理

　?。ㄒ唬┯商囟ǖ囊环疆?dāng)事人向公證機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理公證。 （二）承辦公證人員應(yīng)親臨現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)公證事項(xiàng)的真實(shí)性、合法性進(jìn)行監(jiān)督、審查、核實(shí)。 （三）經(jīng)審查核實(shí)，該公證事項(xiàng)真實(shí)、合法的，應(yīng)當(dāng)場(chǎng)宣讀公證詞，并于七日內(nèi)將公證書發(fā)給當(dāng)事人，公證證明從宣讀之日起生效。 （四）對(duì)違反法律，違反公證程序、規(guī)章的行為，公證員應(yīng)拒絕宣讀公證詞。

　　第二節(jié) 遺囑公證

　　一、遺囑公證的概念

　　遺囑公證是國(guó)家公證機(jī)構(gòu)依法證明當(dāng)事人所立遺囑的真實(shí)性與合法性的活動(dòng)。

　　二、公證的辦理程序

　?。ㄒ唬┻z囑人應(yīng)當(dāng)親自申辦公證。 （二）應(yīng)當(dāng)由兩名公證人員共同辦理，并由其中一名公證員在公證書上署名。 （三） 公證機(jī)構(gòu)必須為當(dāng)事人保守遺囑秘密。 （四） 遺囑公證的卷宗應(yīng)當(dāng)列為密卷單獨(dú)保存，不能對(duì)外借閱。 （五） 從遺囑人提出申請(qǐng)、設(shè)立遺囑到制作出公證書之前，如果遺囑人死亡，該遺囑不能 具有公證遺囑的效力。但是，在辦理遺囑公證時(shí)有兩個(gè)人在場(chǎng)，即使遺囑人在公證證明批準(zhǔn)之前死亡，該遺囑也可以自書或代書遺囑的形式發(fā)生法律效力。

　　第三節(jié) 提存公證

　　一、提存公證的概念

　　債務(wù)已到清償期限，因債權(quán)人的原因致債務(wù)人無(wú)法履行給付債之標(biāo)的物的義務(wù)時(shí)，由債務(wù)人將該標(biāo)的物提交給法定的提存機(jī)構(gòu)，由提存轉(zhuǎn)交給債權(quán)人；從提存之日起，可視為債務(wù)人已履行了給付義務(wù)，提存物及風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任轉(zhuǎn)歸債權(quán)人，提存之債即告清償。

　　二、公證的辦理程序

　　（一） 提存申請(qǐng)由債務(wù)人向債務(wù)履行地的公證機(jī)構(gòu)提出。 （二）公證機(jī)構(gòu)應(yīng)認(rèn)真審查提存公證的內(nèi)容。 （三）公證處驗(yàn)收提存標(biāo)的物并登記存物，依法保管。 （四）依法出具提存公證書。 （五）遵守提存公證的相關(guān)期限。 （六）依法給付標(biāo)的物。

　　第四節(jié) 公證調(diào)解

　　一、公證調(diào)解的概念

　　公證調(diào)解，是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，針對(duì)經(jīng)過公證證明的事項(xiàng)，在履行過程中發(fā)生的糾紛，對(duì)當(dāng)事人雙方進(jìn)行調(diào)解的活動(dòng)。

　　二、公證調(diào)解的特征

　　（一）公證調(diào)解的對(duì)象是經(jīng)過公證的事項(xiàng)。 （二）公證調(diào)解應(yīng)由當(dāng)事人申請(qǐng)。 （三） 經(jīng)調(diào)解達(dá)成新協(xié)議的，公證處應(yīng)予以公證。

　　第五節(jié) 公證復(fù)議

　　一、公證復(fù)議

　　公證復(fù)議，是指公證處的本級(jí)或上一級(jí)司法行政機(jī)關(guān)，依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法對(duì)公證處或司法行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)公證活動(dòng)決定的正確性與合法性進(jìn)行復(fù)核，作出復(fù)議決定的活動(dòng)。

　　二、復(fù)議的范圍和期限

　　（一）公證復(fù)議的范圍包括以下幾個(gè)方面： 1.不予受理的決定。 2.拒絕公證的決定。 3.撤銷公證書的決定。

　?。ǘ┕C復(fù)議的期限。

　　三、司法行政機(jī)關(guān)的復(fù)議決定

　　（一）依法維持原正確的公證書。 （二）修改更正或另行制發(fā)補(bǔ)充性質(zhì)的公證書。 （三）依法撤銷原公證書。 （四）責(zé)成公證處補(bǔ)充必要的手續(xù)，或者撤銷原公證書。

　　四、 申請(qǐng)人對(duì)復(fù)議決定不服的，可在接到復(fù)議的決定后15日內(nèi)向人民法院起訴

　　第六節(jié) 辦理公證申訴的程序

　　一、公證申訴的概念

　　公證申訴，是指申請(qǐng)公證的當(dāng)事人，對(duì)公證機(jī)構(gòu)出具的公證書和有關(guān)公證的決定不服， 向司法行政機(jī)關(guān)提請(qǐng)復(fù)核，并由受理機(jī)關(guān)作出決定的活動(dòng)。 公證申訴與公證復(fù)議的主要區(qū)別： （一） 公證申訴不屬于行政復(fù)議的范疇，不受行政復(fù)議范圍的限制，可適用于公證機(jī)構(gòu)作出的所有決定。 （二） 公證申訴可以向公證處的同級(jí)司法行政機(jī)關(guān)提出，也可以向其上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)提出。 （三） 公證申訴無(wú)時(shí)間限制，受理申訴的機(jī)關(guān)作出復(fù)核決定，也沒有時(shí)間限制。

　　二、申訴的原因和復(fù)查

　　（一）申請(qǐng)人對(duì)作出的不予受理、拒絕公證、撤銷公證的決定不服，可以向公證處或司法行政機(jī)關(guān)申訴。

　　（二）辦理申訴的程序與辦理復(fù)議的程序基本相同。

　　第七章 公證員的權(quán)利與義務(wù)

　　第一節(jié) 公證員的權(quán)利

　　一、調(diào)查權(quán)

　　調(diào)查權(quán)，是指就待公證對(duì)象所涉及的人及事物了解情況，考察實(shí)情，獲取證據(jù)，以確認(rèn)是否真實(shí)的權(quán)利。

　　二、依法獨(dú)立辦理公證事務(wù)的權(quán)利

　　依法獨(dú)立辦理公證事務(wù)的權(quán)利，是指公證人員辦理公證事務(wù)時(shí)，以事實(shí)為根據(jù)，以法律規(guī)范為依據(jù)，不受任何其他單位、個(gè)人的非法干涉的權(quán)利。

　　三、審查當(dāng)事人的身份及其證件的權(quán)利

　　審查當(dāng)事人的身份及其證件的權(quán)利，是指公證人員對(duì)申請(qǐng)公證的申請(qǐng)人審核其是否具有公證當(dāng)事人的資格及其資格憑證的權(quán)利。