2007年10月自考“外國法制史”串講資料（8） -自考串講筆記

　　于是，國王就把這類案件委托給御前會議，由御前會議的秘書、掌璽大臣——大法官處理。大法官享有很大的自由裁量權(quán)，既不受普通法訴訟程式的約束，也不遵循普通法的成例，只依個人良心所認(rèn)為的“公平”、“正義”原則獨(dú)自處理，其實是參照羅馬法原則處理。這樣在普通法體系外又產(chǎn)生了衡平法。后來公元14世紀(jì)設(shè)立了衡平法院（大法官法院），于是衡平法也與普通法一樣采取了先例主義原則，實現(xiàn)了規(guī)范化和條理化，變成了英國特有的一種法律形式。英國法中，就形成了普通法與衡平法兩種法律、兩種法院和兩種訴訟程序并存的法律體制。但兩種法律體制是互相配合、互相補(bǔ)充、相輔而成的。不過矛盾和沖突是不可避免的，致使公元17世紀(jì)確立了衡平法效力優(yōu)先的原則，18世紀(jì)末又將兩法院一起納入“最高法院”，二者對立和沖突才結(jié)束。

　?。酆馄椒ǎ菏怯赜械姆尚问?。形成于中世紀(jì)中期，是為了彌補(bǔ)普通法的不足，由大法官根據(jù)“公平”“正義”進(jìn)行審判的案件的產(chǎn)物。效力優(yōu)于普通法。］

　　3、制定法和發(fā)展

　　普通法和衡平法都是不成文的判例法。在中世紀(jì)，英國也產(chǎn)生和發(fā)展了由國家立法機(jī)關(guān)制定成條文的成文法，稱為制定法，包括國王的立法，也包括國會的立法。英國中世紀(jì)頒布制定法最多的時期是愛得華一世和都鐸王朝時期，愛得華一世立法很多，稱為英國的查士丁尼。中世紀(jì)制定法主要有1215年《大憲章》、1235年《麥頓條例》、1290年第三次《威斯特敏斯特條例》等。

　　《大憲章》是英國中世紀(jì)最重要的一部制定法，內(nèi)容涉及國王與貴族的關(guān)系、等級制、不動產(chǎn)法、債務(wù)關(guān)系、刑法、訴訟法和城市自治等，王權(quán)受到許多限制，規(guī)定未經(jīng)公意不得征稅，非經(jīng)合法裁判不得逮捕、監(jiān)禁、放逐及沒收財產(chǎn)，以后曾被資產(chǎn)階級用來作為反封建斗爭的武器，并被確認(rèn)為英國重要的憲法性文件之一。

　　英國制定法具有以下特點(diǎn)：

　　A、在英國法的整個體系中，制定法居于次要地位，它只起補(bǔ)充、解釋或重申判例的作用。

　　B、從效力上看，中世紀(jì)就確立了制定法效力優(yōu)于判例法的原則，判例法的發(fā)展也不能否定制定法的效力，制定法卻可修改普通法和衡平法。

　　C、制定法只有通過法官在審判實踐中適用，“重新肯定”后才能進(jìn)入英國法的體系，成為英國法的組成部分之一。

　　總之，在中世紀(jì)形成了英吉利法的三種基本形式：即普通法、衡平法、制定法。普通法是基礎(chǔ)和主要構(gòu)成部分，體現(xiàn)英國法的基本特點(diǎn)，故稱英國法為普通法。

　　第二節(jié)   英吉利王國法律的基本制度

　　一、財產(chǎn)法

　　1、英國財產(chǎn)法的概念和分類

　　英國法中財產(chǎn)有兩種含義：一是指作為所有權(quán)對象的物本身，即可為人們占有和支配的各種有價物；一種是指對物的所有權(quán)，即法律所認(rèn)可的對物所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

　　英國法將財產(chǎn)分為物的財產(chǎn)和人的財產(chǎn)兩類，物的財產(chǎn)包括土地及其附屬物或權(quán)利，總稱地權(quán)或地產(chǎn)權(quán)；人的財產(chǎn)包括有體物和無體的經(jīng)濟(jì)權(quán)益（如債權(quán)、股票、專利權(quán)等）。此分類法源于中世紀(jì)英國法中對物訴訟和對人訴訟這兩種訴訟形式，大體相當(dāng)于羅馬日耳曼法中動產(chǎn)與不動產(chǎn)的分類，但又有不同，即租借地（租賃地）被視為動產(chǎn)。

　　2、英國的土地所有權(quán)及特點(diǎn)

　　至今從理論上講，英王一直是全國土地唯一的所有者。其他人只能是土地的持有人或租借人，他們只能按照一定條件和期限占有、使用和取得利益，所受這些的限制總稱為“土地保有條件”。因此，個人所能享有的土地權(quán)利在英國法中叫做“地產(chǎn)”或“地產(chǎn)權(quán)”，雖然有時也叫“所有權(quán)”，但都是英王的租產(chǎn)，成族人都是英王的租戶，都要承擔(dān)一定的勞役或“附帶義務(wù)”。

　　根據(jù)占有的條件和所承擔(dān)的義務(wù)不同，英國中世紀(jì)的土地占有形式有自由租佃和不自由租佃兩種。自由租佃有騎士役租佃（即軍事租佃，條件：為國王提供一定的騎士服役）和交租租佃（條件：提供一定的農(nóng)產(chǎn)品或農(nóng)業(yè)勞役）。

　　最初租戶土地以終身保有為限，不得繼承和轉(zhuǎn)讓，死后仍將地產(chǎn)交還，這叫終身保有的地產(chǎn)。1285年《限嗣繼承條例》（第二號威斯敏斯特條例）規(guī)定原佃戶死后，土地可由其直系后代繼承。授予土地時可對佃戶的繼承人再加以特別限制，如必須為男性后裔或女性后裔等，這稱為限定繼承人身份的地產(chǎn)。1290年《買賣法》（第三號威斯敏斯特條例）規(guī)定自由租佃在繼續(xù)服務(wù)的條件下可自由轉(zhuǎn)讓和繼承，這叫無條件繼承的地產(chǎn)。

　　這樣，中世紀(jì)英國就形成三種地產(chǎn)權(quán)，即終身保有的地權(quán)、限定繼承的地權(quán)和無條件繼承的地權(quán)。每種自由租佃形式都是按照事先規(guī)定的特約而附有一定的條件，根據(jù)這些條件對土地的保有權(quán)受法律保護(hù)，甚至國王也不能加以侵犯。

　　不自由租佃指封建農(nóng)奴的租佃，聽?wèi){領(lǐng)主擺布，后來只要聽命于領(lǐng)主，服從領(lǐng)地習(xí)慣，也受法律保護(hù)。

　　3、信托制

　　是英國法中特有的一種法律制度。特點(diǎn)是：當(dāng)事人約定，信托人將其一定的財產(chǎn)（土地或動產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給受托人，而由第三方享受收益。起初，受托人將收益交給第三人是以信用為基礎(chǔ)，故稱為信托。按照普通法，信托人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受托人，受托人取得信托財產(chǎn)所有權(quán)后，可以隨意經(jīng)營管理，甚至處分信托財產(chǎn)，而使第三人享受利益，這只是良心和道德上的義務(wù)，并不受法律約束，第三人（受益人）也無法律上的請求權(quán)。后來為衡平法所承認(rèn)保護(hù)，信托才由單純道義上的信用關(guān)系發(fā)展成為衡平法一項重要法律制度，它產(chǎn)生于13世紀(jì)中葉，后期，國王頒布《死手條例》禁止教會和僧團(tuán)擁有不動產(chǎn)，為了規(guī)避，教會和僧團(tuán)便將土地轉(zhuǎn)給俗人經(jīng)營管理而自己收益。此外普通法規(guī)定土地允許由長子單獨(dú)繼承并禁止遺贈他人。有人采用與教會和僧團(tuán)同樣的手法將土地轉(zhuǎn)讓他人而使長子以外的其他子女收益。這種收益制度叫“用益權(quán)”，亨利八世1535通過《用益權(quán)法》企圖廢除這種用益權(quán)，但該法漏洞很多，法院在適用時解釋為只廢除了受讓人對不動產(chǎn)不負(fù)作為義務(wù)的用益權(quán)，而不廢除受讓人對不動產(chǎn)負(fù)有作為義務(wù)的用益權(quán)，這樣凡不適用《用益權(quán)法》的用益權(quán)發(fā)展為后來的信托，并得到衡平法的承認(rèn)和保護(hù)。

　　二、契約法（英吉利中世紀(jì)）

　　在英國，契約被認(rèn)為是私人間的協(xié)議或諾言。在早期無需什么私人間的協(xié)議或諾言，即使有，法律也不過問，當(dāng)時是由教會法管轄的，后來領(lǐng)主法院和王室法院也對經(jīng)過隆重宣誓保證履行的私人協(xié)議或諾言承認(rèn)有法律效力而予以保護(hù)。

　　大致約13世紀(jì)出現(xiàn)了所謂違約訴訟，1284年第一次《威斯敏斯特條例》明確規(guī)定違約訴訟約束任何協(xié)議或諾言，但普通法院只能處以賠償損失，而不能強(qiáng)制履行。到15、16世紀(jì)衡平法院才彌補(bǔ)了普通法院的不足，使英國契約法在16世紀(jì)有重大發(fā)展。還出現(xiàn)了英國契約法中特有的對價制度，即非正式契約除其他條件外，還必須具有對價才生效。對價又譯約因，含義是締約者間，因締約行為一方得到利益，他方遭受損失。

　　英國封建時期契約形式主要有兩種：一種是正式契約；別一種是非正式契約，或稱簡式契約。正式契約是最古老的、經(jīng)雙方當(dāng)事人簽署蠟封的書面契約，其簽訂要經(jīng)過隆重儀式，沒有對價也有效力，到今天也如此。簡式契約口頭書面形式皆可，必須有對價才有法律效力。

　　三、侵權(quán)行為

　　是對他人人身、財產(chǎn)或名譽(yù)的非法侵犯或干涉的行為，由于侵權(quán)行為侵犯了他人的合法權(quán)利，所以受害人有理由提起訴訟要求賠償損失。英國王室法院使用的最早令狀之一就是非法侵害令狀。1250年，非法侵害的訴訟為普通法所承認(rèn)，但只限于對他人土地、財物或人身的直接和即時的損害賠償，被稱為“有名侵害訴訟”，1285年第二號《威斯敏斯特條例》正式確認(rèn)。

　　至于對非法侵害所造成的間接和隨后的損害的賠償，稱為“無名侵害訴訟”，100年后才被法律正式確認(rèn)。

　　有名侵害訴訟的成立條件：有不法行為存在；行為人有過錯（故意或過失）。不要求有實際損害結(jié)果發(fā)生。無名侵害訴訟成立條件：有不法行為或不行為存在；行為人有過錯（故意或過失）；有實際損害結(jié)果發(fā)生。

　　14世紀(jì)產(chǎn)生了無過失責(zé)任原則，但只限制于對主人養(yǎng)的野生動物所造成的損害，有無過錯皆有責(zé)任。

　　四、家庭法與繼承法

　　1、家庭法

　　在中世紀(jì)英國婚姻家庭關(guān)系與大陸國家一樣由教會法調(diào)整，有明顯封建性和宗教性，一般不許離婚。

　　夫妻關(guān)系中夫有特權(quán)，妻處于從屬地位。夫妻財產(chǎn)由普通法調(diào)整，實行“夫妻一體制”。財產(chǎn)全歸夫管理，丈夫可處分妻子的動產(chǎn)和占有、使用、收益妻子的不動產(chǎn)，妻子的人格從屬于丈夫人格，丈夫?qū)ζ拮拥膫鶆?wù)和侵權(quán)行為負(fù)責(zé)，未經(jīng)夫同意，妻不能為任何法律行為，不能簽約，不能出席法庭。家長對子女享有特權(quán)，可以決定子女婚姻、懲戒甚至禁閉子女。非婚生子女在家庭受歧視。

　　2、繼承法

　　英國中世紀(jì)對不動產(chǎn)和動產(chǎn)實行不同繼承辦法。

　　對不動產(chǎn)，起初，兒子要繼續(xù)占有土地，需要重新受封。從12世紀(jì)初起，死者之子要繼承土地須向領(lǐng)主交納繼承稅。12世紀(jì)末逐漸形成了封建土地的長子繼承權(quán)。1285年《限嗣繼承條例》（第二號《威斯敏斯特條例》）規(guī)定，土地持有人不得出售土地，死后只能由其直系卑親屬繼承。土地授予時還可對其實行限嗣繼承制，繼承人不一定是長子，繼承人可以是特別指定的長子外的其他直系后裔。若沒有活著的后嗣，限嗣繼承的土地產(chǎn)即告終止。其目的是確保土地永遠(yuǎn)留在本族內(nèi)。

　　對動產(chǎn)允許遺囑繼承，遺囑由教會執(zhí)行。但死者須留下遺囑，把財產(chǎn)分為三份，妻子與子女各得一份，其余一份做為死者的份額捐贈教會。若死者沒有這樣做，即是罪過，教會可以為其靈魂祈禱為由，代死者