民法學(xué)復(fù)習(xí)提綱第七八章

　　第七章 債  權(quán)

　　一、債的履行原則

　　債的履行原則是當(dāng)事人在履行債的整個(gè)過程中所必須遵循的基本規(guī)則。

　?。?）實(shí)際履行原則，即要求按照債的標(biāo)的來履行，而不能任意用其他標(biāo)的來代替。

　?。?）全面履行原則，即除經(jīng)債權(quán)人同意外，債務(wù)人必須在債的標(biāo)的物以及其數(shù)量、質(zhì)量、格、債的履行期限、履行地  點(diǎn)、方法等各方面嚴(yán)格按照債的內(nèi)容，全面履行自己的義務(wù)。

　?。?）協(xié)作履行原則，即雙方當(dāng)事人在債的履行中應(yīng)當(dāng)相互協(xié)作。

　?。?）誠實(shí)信用原則，即在債的履行中要求當(dāng)事人按約定的標(biāo)的來履行，嚴(yán)格按合同的約定全面履行債，還要求債的雙方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)以外的一些附隨義務(wù)。

　　二、債的不履行及其民事責(zé)任

　　債的不履行是指未依債務(wù)的內(nèi)容給付以滿足債權(quán)的狀態(tài)。債的不履行狀態(tài)有四種：

　?。?）拒絕履行，指債務(wù)人有履行能力卻表示不履行債務(wù)的意思表示。對于履行期已屆滿的債務(wù)拒絕履行，根據(jù)債權(quán)人的選擇，債務(wù)人負(fù)強(qiáng)制履行或損害賠償?shù)呢?zé)任。對于履行期未屆滿的債務(wù)，債務(wù)人可以拒絕履行，債權(quán)人也可以拒絕受領(lǐng)，若系雙方合同，債權(quán)人可因此解除合同。

　?。?）履行不能，指不能履行債務(wù)從而不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)。因不可歸責(zé)于債務(wù)人事由的履行不能，發(fā)生免除給付義務(wù)和代償請求權(quán)；因可歸責(zé)于債務(wù)人事由的履行不能，對于全部不能，債務(wù)人無須履行原定的給付，但須負(fù)損害賠償之責(zé)。對于部分不能，債務(wù)人對不能履行的部分負(fù)損害賠償之責(zé)，對其他部分仍應(yīng)按原定的給付履行。

　　（3）不適當(dāng)履行，指債務(wù)人沒有完全按照債務(wù)的內(nèi)容所為的給付，包括暇疵履行和加害履行。對于尚未補(bǔ)正的不適當(dāng)履行，債務(wù)人有補(bǔ)正其為完全履行的責(zé)任。對于加害給付，債務(wù)人除負(fù)補(bǔ)正責(zé)任外，還要負(fù)損害賠償責(zé)任。對不能補(bǔ)正的不適當(dāng)履行，債務(wù)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

　?。?）履行遲延，指已屆履行期而能給付的債務(wù)，因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而未為給付所發(fā)生的遲延。對一般債務(wù)的履行遲延，債務(wù)人負(fù)損害賠償和強(qiáng)制履行的責(zé)任；對金錢債務(wù)的履行遲延，債務(wù)人負(fù)擔(dān)遲延利息和其他損害的損償。

　　三、債的保全

　　債的保全是保障債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的一種制度。對于債權(quán)，債權(quán)人只能向債務(wù)人請求履行，原則上是不及于第三人的。但當(dāng)債務(wù)與第三人的行為危及債權(quán)人的利益時(shí)，法律就允許債  權(quán)人對債務(wù)人與第三人的行為行使一定的權(quán)利，以排除對其侵權(quán)的危害，此種制度就稱為債的保全。債的保全方法有二：

　　1.債權(quán)人代位權(quán)  .

　　債權(quán)人代位權(quán)是指債務(wù)人享有對第三人的權(quán)利而又不積極行使，致使其財(cái)產(chǎn)應(yīng)能增加而不增加，危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。

　　債權(quán)人代位權(quán)的行使須滿足以下要件：（1）債務(wù)人怠于行使其權(quán)利；（2）應(yīng)是非專屬于債務(wù)人自己行使的非專屬權(quán)和得以強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利；（3）債務(wù)已屆履行期；（4）債權(quán)人有保全債權(quán)的必要。

　　2.債權(quán)人撤銷權(quán)

　　債權(quán)人撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為，有請求法院撤銷該行為的權(quán)利。

　　債權(quán)人撤銷權(quán)的行使須滿足以下要件：（1）須有債務(wù)人減少其財(cái)產(chǎn)或增加其財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)的行為；（2）須債務(wù)人的行為危害債權(quán)；（3）債務(wù)人的行為須在債權(quán)成立后所為；（4）須以債務(wù)人的過失為必要。

　　四、債的擔(dān)保

　　債的擔(dān)保是促進(jìn)債務(wù)人履行其債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的法律制度。我國擔(dān)保法中規(guī)定的債的擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等五種，其中，抵押、質(zhì)押、

　　留置在物權(quán)章論及。

　　1.保證

　　保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　根據(jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定，下列人不能充當(dāng)保證人：①國家機(jī)關(guān)；②學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體；②企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。

　　保證的設(shè)立須經(jīng)保證人與債權(quán)人的合意，故保證的設(shè)立多以保證合同的方式實(shí)現(xiàn)。根據(jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定，保證合同采用書面形式，并包括以下內(nèi)容：

　　（1）被保證的主債務(wù)種類、數(shù)額；

　?。?）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

　?。?）保證的方式；

　?。?）保證擔(dān)保的范圍；

　　（5）保證的期間；

　?。?）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。

　　保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。

　　保證擔(dān)保的范圍包括主債務(wù)及其利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的除外。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　另一方當(dāng)事人預(yù)先支付債的標(biāo)的金額內(nèi)的一定數(shù)額的金錢。定金具有如下效力：

　　證明主合同成立： 給付定金后，如無相反證明，主合同視為成立。定金發(fā)生證明主合同成立的效力。

　　充抵價(jià)款和返還：定金是為擔(dān)保主債履行的從債。主債履行后，從債也隨之消滅。定金的債務(wù)由此轉(zhuǎn)化成定金返還請求權(quán)。給付定金的一方可請求接受定金方返還定金，或以  定金充抵價(jià)款。

　　不履行債的當(dāng)事人承受定金罰則，定金罰則是定金的主要效力，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)，喪失定金；接受定金的一方不履行約定的債務(wù)，應(yīng)雙倍返還定金。

　　五、債的消滅：履行、抵消、提存、混同、免除、其他情況。

　　六、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的構(gòu)成要件和效力

　　1.不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件

　?。?）一方獲得利益，指因一定事實(shí)而增加其財(cái)產(chǎn)總額，既括財(cái)產(chǎn)的積極增加，也包括財(cái)產(chǎn)的消極增加。

　?。?）他方受有損失，指因一定事實(shí)而使其財(cái)產(chǎn)總額減少，既可以是財(cái)產(chǎn)的積極減少，也可以是財(cái)產(chǎn)的消極減少。

　?。?）取得利益和受有損失間有因果關(guān)系。

　　（4）沒有合法根據(jù)，指此類得利沒有法律上的原因。

　　2.不當(dāng)?shù)美男Я?/p>

　　不當(dāng)?shù)美氖聦?shí)一旦成立，在受益人與受損人之間便形成特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　3.無因管理的構(gòu)成要件：

　　無因管理是指沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人的利益受損失，進(jìn)行管理或服務(wù)的行為。無因管理的構(gòu)成要件為：

　?。?）管理他人的事務(wù)。

　?。?）須是為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理。

　?。?）須無法定的或約定的義務(wù)。

　　4.無因管理的效力

　　無因管理一旦成立，管理人與本人之間即產(chǎn)生債的關(guān)系。

　　管理人和本人互為債權(quán)人和債務(wù)人。

　　（1）管理人的義務(wù)

　　管理人應(yīng)為適當(dāng)?shù)墓芾?。①管理人?yīng)為適當(dāng)?shù)墓芾恚汗芾砣斯芾硎聞?wù)應(yīng)不違背本人的真實(shí)利益；管理人應(yīng)依有利于本人的方法進(jìn)行管理。⑧管理人于管理開始后，應(yīng)將管理事實(shí)通知本人。②管理人應(yīng)向本人報(bào)告情況并結(jié)算。

　　（2）本人的義務(wù)

　　本人應(yīng)償付管理人因管理行為所支出的必要費(fèi)用。

　　清償必要的債務(wù)。

　　賠償管理人的損失。

　　七、合同的特征、合同的訂立及形式

　?。ㄒ唬┖贤姆商卣?/p>

　?。?）合同是一種民事法律行為。

　?。?）合同是兩個(gè)以上的意思表示一致的雙方民事法律行為。

　?。?）合同以發(fā)生民事法律后果為目的的協(xié)議。

　?。ǘ┖贤挠喠?/p>

　　合同是雙方法律行為，以各方當(dāng)事人意思表示一致為成  立要件。訂立合同的過程即是當(dāng)事人雙方使其意思表示趨于一致的過程。這一過程在合同法上稱為要約和承諾；

　　1.要約。

　　要約是指一方當(dāng)事人向他方作出的以一定條件訂立合同的意思表示。

　　要約須具備以下條件：

　?。?）要約須是特定人的意思表示；

　?。?）要約須是向相對人發(fā)出的意思表示；

　?。?）要約須具備合同的各項(xiàng)必要因素。

　　要約的效力：

　?。?）對要約人的約束力，要約一旦生效，要約人即受到要約的約束，不得撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、擴(kuò)張。

　?。?）對相對人的約束力。相對人于要約發(fā)生效力時(shí)，取得依其承諾而成立合同的法律地位。

　　2.承諾

　　承諾是指受領(lǐng)要約的相對人欲使合同成立而同意接受要約的全部條件的意思表示。

　　承諾須具備以下條件：

　?。?）承諾須由受領(lǐng)要約的相對人作出；

　?。?）承諾須向要約人作出；

　?。?）承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容完全一致；

　　（4）承諾應(yīng)在要約有效期內(nèi)作出。

　　承諾的效力：要約一經(jīng)承諾，合同即成立。

　　3.合同的內(nèi)容

　　合同內(nèi)容，是指合同當(dāng)事人用以確定雙方權(quán)利和義務(wù)的各項(xiàng)條件和條款。合同內(nèi)容根據(jù)其對于合同成立的效力可分  為主要條款和普通條款。

　　主要條款，指合同必須具備的條款。合同的主要條款包括法律規(guī)定的條款、合同性質(zhì)決定的條款、當(dāng)事入要求必須具備的條款。其中包括：標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行期限、違約責(zé)任。

　　普通條款，指合同主要條款以外的條款。合同的普通條款包括兩部分：一是合同通常具備的條款，無須當(dāng)事人協(xié)商而當(dāng)然地成為合同條款，即通常條款；二是不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商

　　不能成為合同內(nèi)容的條款，即偶爾條款。

　?。ㄈ┖贤男问?/p>

　?。?）口頭形式。

　?。?）書面形式。合同的書面形式又分為普通書面形式和特殊書面形式。前者指當(dāng)事人依法就合同的主要條款協(xié)商一致，由雙方當(dāng)事人簽字蓋章即告成立的形式；后者指法律或當(dāng)事人要求必須采用某種形式，不采用該種形式將會(huì)導(dǎo)致合同不成立。

　?、俟C形式。

　　②鑒證形式。

　　②登記形式。

　?、軐徟问健?/p>