自考“民事訴訟法”筆記（67）

　　第三節(jié)　委托執(zhí)行、代位申請(qǐng)執(zhí)行和參與分配

　　一、委托執(zhí)行

　　1.概念：是指?jìng)鶆?wù)人或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)在外地，受理執(zhí)行申請(qǐng)的人民法院委托當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行的一種制度。比如，做出判決的法院是北京市海淀區(qū)法院，判決之后發(fā)現(xiàn)被告的所在地，以及他的財(cái)產(chǎn)所在地，都在河北省的石家莊市，作為法院來(lái)說(shuō)有兩個(gè)選擇，第一個(gè)選擇就是派出執(zhí)行人員，到河北的石家莊，來(lái)執(zhí)行。第二個(gè)選擇，由北京的海淀區(qū)法院來(lái)委托河北省石家莊市的某一個(gè)基層法院來(lái)幫海淀區(qū)的法院來(lái)執(zhí)行，也就是委托執(zhí)行。兩種選擇，第二種是最好的選擇，因?yàn)槲覈?guó)長(zhǎng)期以來(lái)有個(gè)現(xiàn)象叫做地方保護(hù)主義，還有費(fèi)用較高。

　　2.條件：原則上是債務(wù)人或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)在外地。

　　3.程序上的注意事項(xiàng)：

　?。?）委托法院應(yīng)當(dāng)在立案后1個(gè)月內(nèi)辦妥委托執(zhí)行手續(xù)，并向受托法院出具委托函。

　　（2）受托法院應(yīng)當(dāng)自收到委托函后15日內(nèi)開始執(zhí)行。否則，委托法院可以請(qǐng)求受托法院的上級(jí)法院指令受托法院執(zhí)行。

　　（3）受托法院應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)執(zhí)行完畢，最遲應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)執(zhí)行完畢。

　　二、代位申請(qǐng)執(zhí)行

　　代位申請(qǐng)執(zhí)行是指當(dāng)執(zhí)行債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)執(zhí)行債務(wù)人執(zhí)行的時(shí)候，如果執(zhí)行債務(wù)人沒(méi)有能力來(lái)支付債務(wù)，同時(shí)這個(gè)執(zhí)行債權(quán)人又發(fā)現(xiàn)，執(zhí)行債務(wù)人本身又對(duì)案外的第三人享有一個(gè)到期債務(wù)，但是這個(gè)執(zhí)行債務(wù)又不去行使他的債權(quán)，這時(shí)，執(zhí)行債權(quán)人可以直接要求把執(zhí)行債務(wù)的債務(wù)人作為執(zhí)行的對(duì)象。

　　1.代位申請(qǐng)執(zhí)行的具體過(guò)程見黑板演示。

　　假設(shè)有一個(gè)甲，甲是執(zhí)行的債權(quán)人，在判決生效之后，甲就申請(qǐng)對(duì)執(zhí)行的債務(wù)人乙進(jìn)行執(zhí)行。在執(zhí)行過(guò)程發(fā)現(xiàn)乙沒(méi)有財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行。甲發(fā)現(xiàn)，乙對(duì)案外第三人丙享有一個(gè)到期的債權(quán)。丙對(duì)于乙有一個(gè)到期的債務(wù)關(guān)系，但是，可能乙因?yàn)椴幌脒€錢給甲，他也就不向丙要錢。甲為了保證自己的合法權(quán)益，他可以直接申請(qǐng)法院對(duì)丙進(jìn)行執(zhí)行。由于本來(lái)債權(quán)人是乙而甲并不是丙的債權(quán)人，甲之所以申請(qǐng)對(duì)丙進(jìn)行執(zhí)行，是依據(jù)了民法上的代位權(quán)。所以把這個(gè)制度稱為代位申請(qǐng)執(zhí)行。如果乙欠甲10萬(wàn)元，而丙欠乙20萬(wàn)元，在申請(qǐng)代位執(zhí)行的時(shí)候，甲只能夠申請(qǐng)人民法院向丙執(zhí)行10萬(wàn)元。

　　2.申請(qǐng)代位執(zhí)行需要的條件：

　　（1）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；

　?。?）執(zhí)行債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán)；

　?。?）債權(quán)人提出申請(qǐng)。

　　3.第三人的異議：應(yīng)當(dāng)是對(duì)債務(wù)人債權(quán)的合法抗辯，抗辯一旦成立，即終結(jié)對(duì)第三人的執(zhí)行，異議應(yīng)當(dāng)在收到法院通知之日起15日內(nèi)提出。

　　三、參與分配

　　1.概念：是指在民事執(zhí)行程序開始后，債務(wù)人的其他債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)，申請(qǐng)參加執(zhí)行程序就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)受償，執(zhí)行機(jī)構(gòu)依法統(tǒng)一分配債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)的制度。

　　債權(quán)是平等的，企業(yè)法人用破產(chǎn)制度，非企業(yè)法人用參與分配制度。

　　比如：有一個(gè)甲先把10萬(wàn)元借給了乙，之后又把另外的20萬(wàn)元借給了丙。乙對(duì)甲的10萬(wàn)元債權(quán)和丙對(duì)甲20萬(wàn)元債權(quán)，這兩筆債權(quán)雖然它們成立是有一個(gè)先后順序的，但是兩者之間在效力方面是沒(méi)有區(qū)別。如果日后，兩個(gè)債權(quán)人要主張債權(quán)的話，那么，他們債權(quán)的實(shí)現(xiàn)是不會(huì)因?yàn)樗麄儌鶛?quán)成立時(shí)間先后順序而會(huì)有差異的。債權(quán)的平等性在執(zhí)行的過(guò)程中可能會(huì)出現(xiàn)某些問(wèn)題。

　　甲是執(zhí)行債務(wù)人，而乙是執(zhí)行債權(quán)人。在執(zhí)行成立當(dāng)中，甲經(jīng)過(guò)對(duì)他的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)他的全部財(cái)產(chǎn)是10萬(wàn)元。而乙對(duì)甲的債權(quán)數(shù)額是8萬(wàn)元。在執(zhí)行過(guò)程當(dāng)中有一個(gè)丙發(fā)現(xiàn)了這個(gè)問(wèn)題。丙對(duì)于甲也享有一個(gè)債權(quán)。債權(quán)的數(shù)額是5萬(wàn)元。如果乙通過(guò)執(zhí)行程序把8萬(wàn)元都拿到手了，那么甲只有2萬(wàn)元。這2萬(wàn)元是足以清償丙對(duì)他的5萬(wàn)元的債務(wù)的。如果乙的執(zhí)行程序走到底，必然損害了丙的債權(quán)。債權(quán)是平等的，乙和丙的債權(quán)不管誰(shuí)成立在前，誰(shuí)成立在后，也不管有沒(méi)有申請(qǐng)執(zhí)行程序。他們的債務(wù)本身都應(yīng)該是平等的。當(dāng)這個(gè)債務(wù)人，他的所有財(cái)產(chǎn)不足以清償乙和丙的債權(quán)總額時(shí)。作為乙和丙應(yīng)該按照他們債權(quán)的比例，來(lái)平等受償?shù)?。因此為了滿足債權(quán)平等性這個(gè)特征。如果丙發(fā)現(xiàn)一個(gè)正在進(jìn)行的執(zhí)行程序很可能會(huì)使得債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償自己的債權(quán)的時(shí)候，丙就可以申請(qǐng)參加到執(zhí)行當(dāng)中去。把這個(gè)制度叫做參與分配。

　　參與分配的目的是要實(shí)現(xiàn)所有債權(quán)人的平等受償。跟我們前面所學(xué)的破產(chǎn)程序很相似。破產(chǎn)程序它的適用主體是企業(yè)法人，如果債務(wù)人是企業(yè)法人，債權(quán)人要實(shí)現(xiàn)平等受償可以通過(guò)破產(chǎn)程序來(lái)實(shí)現(xiàn)，但是如果債務(wù)人是企業(yè)法人以外的自然人和非法人組織，作為債權(quán)人要實(shí)現(xiàn)平等受償他自然就不能夠通過(guò)破產(chǎn)程序來(lái)實(shí)現(xiàn)。因?yàn)槲覈?guó)的破產(chǎn)程序制度是一種有限破產(chǎn)主義，作為自然人和非法人組織是不能夠被申請(qǐng)破產(chǎn)的。所以自然人和非法人組織作為債務(wù)人的時(shí)候，他們的債權(quán)人如果要實(shí)現(xiàn)債權(quán)的平等受償，那么就只能夠通過(guò)參與分配程序。

　　2.條件：

　?。?）申請(qǐng)參與分配的主體必須是已經(jīng)取得執(zhí)行根據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人；

　?。?）債務(wù)人必須是公民或者其他組織；

　?。?）債務(wù)人的其他財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；

　　（4）必須在執(zhí)行程序開始后至債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢前提出。