06年10月自考《法理學》復習資料（二） -自考串講筆記

　　41.為什么說“法只是一些法律條文”是一種片面的認識？

　　⑴ 這只是指法的一種現(xiàn)象而不是本質，法律規(guī)范是以國家名義發(fā)布的，具有很大的權威性。

　?、?這是從法的靜態(tài)概念來說的，法的動態(tài)概念是指從法律的制定到實行的整個過程。

　　⑶ 從一定意義上說，這種認識是正確的，但卻又是一種片面的認識。

　　42.為什么說“法是國家意志的體現(xiàn)”是一種片面的看法？

　?、?就實在法而論，法的確是國家意志的體現(xiàn)，但這并不是指法是以意志為基礎的，法是以社會為基礎的，是由各種社會因素在經濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而形成的。

　?、?在分析經濟因素和其他社會因素對法本身的影響時還應特別注意正義和利益的影響。

　　43.為什么說“法是專管老百姓的”是一種錯誤的觀點？

　?、?這里講的“管”是指約束，是封建社會講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn)，它與權大于法、以言代法之類思想是相通的。

　?、?現(xiàn)代社會的法對所有的人不論老百姓和國家公職人員都是適用的。

　　44.為什么說“法就是刑”是一種錯誤的觀點？

　　⑴ 這種看法是古代中國法刑不分的一種定勢，有著悠久的歷史淵源。在古代漢語中，法就是刑，各封建王朝的律主要指刑律。這種看法對中國現(xiàn)代社會仍有較大影響，具有較大的危害性。

　　⑵ 刑法是每個國家法律體系中一個極為重要的部分，是國家的基本法律之一，但刑法并不代表整個法律體系。

　　法的歷史發(fā)展

　　45.原始社會的社會組織和行為規(guī)則：

　　⑴ 原始社會的社會組織是氏族。氏族是原始社會組織的基本單位，是以血緣關系結合的人群，而不是地域性組織。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟，構成原始社會的組織系統(tǒng)。氏族的公共事務由氏族議事會共同討論決定，并由議事會選舉產生酋長執(zhí)行經常性職務，另選軍事首領在戰(zhàn)時執(zhí)行職務。部落議事會由各氏族酋長組成，是部落的最高機關。氏族組織的特點是共同占有生產資料，共同勞動，平均分配，沒有私有制、剝削和階級，也沒有國家和法，以血緣關系為基礎。

　　⑵ 原始社會的行為規(guī)則是人們在長期生產和生活中自發(fā)形成的習慣，例如禁止氏族內通婚，進行血族復仇等。特點是依靠氏族成員自覺遵守和氏族首領的威望來維持，但也有一定強制性，違反這種規(guī)則也會受到很嚴厲的制裁，如違犯者被逐出氏族之外。

　　46.法產生的原因：

　　⑴ 總的來說，法是各種社會因素，在經濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而產生和發(fā)展的。

　?、?首先法是商品生產和交換的產物，即把每天重復著的生產、分配和交換產品的行為，用一種共同規(guī)則概括起來，這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣，后來便成為法律。

　　⑶ 其次是政治原因，隨著私有制和階級的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級的奴隸主利用法律來維護自己的統(tǒng)治。

　?、?其他原因是社會公共事務愈益增加及人的獨立意識的成長，因而需要一種新的行為規(guī)則-法律。

　　47.法的產生的共同規(guī)律：

　?、?對人們行為的個別調整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調整；

　?、?法的產生經歷了由習慣演變?yōu)榱晳T法，再發(fā)展成為成文法的過程；

　?、?法律、道德和宗教規(guī)范混為一體，逐漸分化為各個相對獨立的、不同的社會規(guī)范。

　　48.階級社會的法與原始社會習慣的區(qū)別：

　?、?階級對立社會的法代表統(tǒng)治階級意志，原始社會的習慣代表該社會全體成員的利益。

　　⑵ 法由國家制定或認可，并由國家強制力保證其執(zhí)行。原始社會習慣一般是自發(fā)形成的。

　　⑶ 一般來說，法的內容是原始社會習慣中不可能有的。

　　⑷ 法適用于國家權力管轄范圍內所有居民，原始社會習慣僅適用于同一氏族或部落，即相同血緣關系成員，不以地域為劃分標準。

　　49.法的歷史類型（劃分標準）：

　　這是指根據馬克思主義歷史唯物論，按照法的階級本質和經濟基礎而將法劃分為不同社會形態(tài)的法。以奴隸制社會的法、封建制社會的法、資本主義社會的法以及社會主義社會的法，這四種社會形態(tài)為標準的劃分，通稱為法的歷史類型。它不同于法的淵源的分類和一般法的分類（國內法和國際法）、部門法的分類或法系的分類。

　　50.法的量變與質變：

　　法的發(fā)展有質變和量變之分，法的質變可以理解為法的歷史類型的變更，也即法所代表的社會基本制度的變化，質的變化一般要通過社會革命。法的量變可以有多種形式。將法的社會性質的變化理解為法的質變是科學的，但也應承認，同一社會形態(tài)的法律之間，也存在某種性質上的差別。

　　31.[法的指引作用]：指法的規(guī)范作用的首先體現(xiàn)，即對本人行為的指引。行為的主體是每個人自己。

　　⑴ 對人的行為的指引有兩種：

　　[個別指引] 即個別調整，指通過一個具體的指示就具體的人和情況的指引。

　　[規(guī)范性指引] 即規(guī)范性調整，指通過一般的規(guī)則就同類的人和情況的指引。法是一種概括性的社會規(guī)范，它的指引作用的性質自然屬于規(guī)范性指引。

　?、?義務性規(guī)范和授權性規(guī)范分別代表兩種指引形式：

　　[確定的指引]指人們必須根據法律規(guī)范的指引而行為。即法律規(guī)定：人們應該這樣行為和不應該這樣行為，違反這種規(guī)定，就應承擔某種否定性的法律后果（如國家不予承認、加以撤銷或予以制裁等）。

　　[有選擇的指引]是指人們對法律規(guī)范所指引的行為有選擇余地，法律容許人們自行決定是否這樣行為。即法律規(guī)定：人們可以這樣行為，如果這樣行為將帶來某種肯定性的法律后果（如國家承認其有效、合法并加以保護和獎勵等）。

　　⑶ 規(guī)范性指引的優(yōu)點和局限：

　　規(guī)范性指引是建立社會秩序的一個必不可少的條件，具有連續(xù)性、穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)點，也符合一般人的心理要求，即要求過一種符合理性的、較穩(wěn)定的、個人有相對獨立性的生活。但是比較抽象，對個別情況不一定合適，還需要輔之以個別指引和其他補救辦法。

　　32.[法的評價作用]：

　　是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無法律效力的作用。評價的對象是他人的行為。

　　優(yōu)點和局限：法是一個重要的普遍的評價準則，它是客觀的，而不會感情用事；它是由較多的人認真研究所制定的；它比政策、道德等其他評價準則更為明確和具體。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無法律效力的準則，很多行為并不由法律調整，或僅靠法律來評價是不夠的。

　　33.[法的教育作用]：

　　43.為什么說“法是專管老百姓的”是一種錯誤的觀點？

　　⑴ 這里講的“管”是指約束，是封建社會講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn)，它與權大于法、以言代法之類思想是相通的。

　?、?現(xiàn)代社會的法對所有的人不論老百姓和國家公職人員都是適用的。

　　44.為什么說“法就是刑”是一種錯誤的觀點？

　?、?這種看法是古代中國法刑不分的一種定勢，有著悠久的歷史淵源。在古代漢語中，法就是刑，各封建王朝的律主要指刑律。這種看法對中國現(xiàn)代社會仍有較大影響，具有較大的危害性。

　?、?刑法是每個國家法律體系中一個極為重要的部分，是國家的基本法律之一，但刑法并不代表整個法律體系。

　　法的歷史發(fā)展

　　45.原始社會的社會組織和行為規(guī)則：

　?、?原始社會的社會組織是氏族。氏族是原始社會組織的基本單位，是以血緣關系結合的人群，而不是地域性組織。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟，構成原始社會的組織系統(tǒng)。氏族的公共事務由氏族議事會共同討論決定，并由議事會選舉產生酋長執(zhí)行經常性職務，另選軍事首領在戰(zhàn)時執(zhí)行職務。部落議事會由各氏族酋長組成，是部落的最高機關。氏族組織的特點是共同占有生產資料，共同勞動，平均分配，沒有私有制、剝削和階級，也沒有國家和法，以血緣關系為基礎。

　?、?原始社會的行為規(guī)則是人們在長期生產和生活中自發(fā)形成的習慣，例如禁止氏族內通婚，進行血族復仇等。特點是依靠氏族成員自覺遵守和氏族首領的威望來維持，但也有一定強制性，違反這種規(guī)則也會受到很嚴厲的制裁，如違犯者被逐出氏族之外。

　　46.法產生的原因：

　　⑴ 總的來說，法是各種社會因素，在經濟因素起最終決定作用的條件下相互作用而產生和發(fā)展的。

　　⑵ 首先法是商品生產和交換的產物，即把每天重復著的生產、分配和交換產品的行為，用一種共同規(guī)則概括起來，這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣，后來便成為法律。

　?、?其次是政治原因，隨著私有制和階級的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級的奴隸主利用法律來維護自己的統(tǒng)治。

　　⑷ 其他原因是社會公共事務愈益增加及人的獨立意識的成長，因而需要一種新的行為規(guī)則-法律。

　　47.法的產生的共同規(guī)律：

　?、?對人們行為的個別調整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調整；

　?、?法的產生經歷了由習慣演變?yōu)榱晳T法，再發(fā)展成為成文法的過程；

　?、?法律、道德和宗教規(guī)范混為一體，逐漸分化為各個相對獨立的、不同的社會規(guī)范。

　　48.階級社會的法與原始社會習慣的區(qū)別：

　?、?階級對立社會的法代表統(tǒng)治階級意志，原始社會的習慣代表該社會全體成員的利益。

　?、?法由國家制定或認可，并由國家強制力保證其執(zhí)行。原始社會習慣一般是自發(fā)形成的。

　?、?一般來說，法的內容是原始社會習慣中不可能有的。

　?、?法適用于國家權力管轄范圍內所有居民，原始社會習慣僅適用于同一氏族或部落，即相同血緣關系成員，不以地域為劃分標準。

　　49.法的歷史類型（劃分標準）：

　　這是指根據馬克思主義歷史唯物論，按照法的階級本質和經濟基礎而將法劃分為不同社會形態(tài)的法。以奴隸制社會的法、封建制社會的法、資本主義社會的