《公司法》完整筆記

　　顧功耘 主編：《公司法》，北京大學(xué)出版社，2000年11月第二版。定價(jià)：18.00元。

　　總論

　　第一章 公司法概述

　　第一節(jié) 公司法的定義與性質(zhì)

　　一、 公司法的定義

　　所謂公司法，是規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織活動(dòng)和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　狹義的公司法和廣義的公司法

　　狹義的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律。

　　廣義的公司法包括一切有關(guān)公司的法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及最高司法機(jī)關(guān)的司法解釋。

　　公司法理論研究的對(duì)象通常是廣義的公司法

　　二、 公司法的性質(zhì)

　　1、 公司法兼具組織法和活動(dòng)法的雙重性質(zhì)，以組織法為主

　　2、 公司法兼具實(shí)體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實(shí)體法為主

　　3、 公司法兼具強(qiáng)制法和任意法的雙重性質(zhì)，以強(qiáng)制法為主

　　4、 公司法兼具國(guó)內(nèi)法和涉外法的雙重性質(zhì)，以國(guó)內(nèi)法為主

　　第二節(jié) 公司的定義與法律特征

　　一、 公司的定義

　　按一般定義，西方國(guó)家的公司是指依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。

　　這一定義可以分解成三層意思：

　　1、 公司是法人，即公司是以法定條件和法定程序成立的具有權(quán)利能力和行為能力的民事組織。

　　2、 公司是社團(tuán)法人， 即公司是兩個(gè)或兩個(gè)以上股東共同出資經(jīng)營(yíng)的法人組織。

　　3、 公司是營(yíng)利社團(tuán)法人，即公司股東出資辦公司的目的在于以最少的投資獲取最大限度的利潤(rùn)。

　　在我國(guó)，公司是依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動(dòng)的，以營(yíng)利為目的的且兼顧社會(huì)利益的，具有法人資格的企業(yè)。

　　二、 公司的法律特征

　　1、 合法性

　　2、 營(yíng)利性

　　3、 獨(dú)立性

　　第三節(jié) 公司的分類

　　一、 現(xiàn)行法律上的分類

　　1、 按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，可將公司分為股份有限公司、有限責(zé)任公司和獨(dú)資公司。

　　股份有限公司：

　　股東須有5人以上，全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　有限責(zé)任公司：

　　股東人數(shù)為50人以下，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　獨(dú)資公司：

　　股東僅為一人，股東以其投入的資本金額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　2、 按公司與公司之間的控制依法依附關(guān)系，可將公司分為母公司和子公司

　　母公司：

　　有時(shí)也稱 控股公司。它擁有另一公司半數(shù)以上的股權(quán)或雖不足半數(shù)以上的股權(quán)但實(shí)際控制了另一公司半數(shù)以上的投票權(quán)。

　　子公司：

　　有時(shí)也稱 附屬公司 ，它被母公司控制了多數(shù)股權(quán)或投票權(quán)。

　　3、 按公司除受公司法調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，可將公司分為一般法上的公司與特別法上的公司。

　　4、 按公司的股票是否上市流通，可將公司分為上市公司和非上市公司。

　　上市公司：

　　是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或其授權(quán)部門(mén)核準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　非上市公司：

　　已發(fā)行股票的股份有限公司，其股票未獲準(zhǔn)上市交易，因而不能在證券市場(chǎng)上流通。

　　非上市公司有時(shí)泛指上市公司以外的所有公司。

　　5、 按公司的國(guó)籍?？蓪⒐痉譃楸緡?guó)公司和外國(guó)公司

　　二、 理論上的分類

　　1、 有限公司與無(wú)限公司

　　這種分類的標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)股東對(duì)公司的責(zé)任形式而定的。

　　2、 公開(kāi)公司與封閉公司

　　這種分類是以公司股東構(gòu)成和股份的轉(zhuǎn)讓方式作為劃分標(biāo)準(zhǔn)的。

　　公開(kāi)公司是指以法定程序公開(kāi)招股，股東人數(shù)無(wú)法定限制，股份可以在公開(kāi)的市場(chǎng)進(jìn)行自由轉(zhuǎn)讓的公司。多數(shù)情況下是指股份年股份有限公司，有時(shí)僅指上市公司。

　　封閉公司是指股份全部由設(shè)立時(shí)的所有股東持有，且其股份不能在公開(kāi)市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓的公司。這種公司通常是有限公司，其人數(shù)有一定的限制，股份的轉(zhuǎn)讓也有較嚴(yán)格的限制。

　　3、 人合公司與資合公司

　　這種分類是以公司的信用基礎(chǔ)作為劃分標(biāo)準(zhǔn)的。

　　人合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以股東個(gè)人的信用而非資本為基礎(chǔ)的公司。

　　資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以資本而非股東個(gè)人的信用為基礎(chǔ)的公司。

　　第四節(jié) 公司法的基本原則

　　一、 責(zé)任有限原則

　　二、 股權(quán)保護(hù)原則

　　三、 管理科學(xué)原則

　　四、 交易安全原則

　　五、 利益分享原則

　　第五節(jié) 公司法的體例與結(jié)構(gòu)

　　一、 公司法的體例

　　從公司法的發(fā)展歷史分析，世界各國(guó)公司法大致分為法國(guó)法系、德國(guó)法系和英美法系。

　　德國(guó)法系以其條文嚴(yán)謹(jǐn)、論理縝密見(jiàn)長(zhǎng)，英美法系則以切合實(shí)際為特點(diǎn)，而法國(guó)法系則立于兩者之間。

　　第六節(jié) 中國(guó)現(xiàn)行公司法的特色

　　一、 確立了一系列社會(huì)主義的法律原則

　　二、 選擇兩種公司形態(tài)

　　三、 嚴(yán)格控制股份有限公司的設(shè)立、股票的發(fā)行及上市

　　四、 從資產(chǎn)規(guī)模和公司性質(zhì)上限制債券發(fā)行主體

　　五、 有自愿清算、強(qiáng)制清算之別，而無(wú)任意清算、法定清算之分

　　六、 專章規(guī)定法律責(zé)任

　　七、 明顯帶有轉(zhuǎn)軌時(shí)期的烙印

　　第二章 公司法簡(jiǎn)史

　　第一節(jié) 英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展

　　一、 公司、公司法的早期發(fā)展（11世紀(jì)～1720年）

　　在英國(guó)，最早被稱之為公司的商業(yè)組織，是由從事海外冒險(xiǎn)的商人組建的殖民公司。

　　由于英國(guó)東印度公司在早期公司發(fā)展中的地位，按英美學(xué)者的通說(shuō)，一般認(rèn)為其是現(xiàn)代股份公司的鼻祖。

　　我國(guó)亦有學(xué)者支持德國(guó)學(xué)者黎赫曼的主張，即現(xiàn)代股份公司起源于17世紀(jì)初的荷蘭1602年荷蘭東印度公司。

　　“南海泡沫”事件是英美早期公司立法史的重要分水嶺。

　　二、英國(guó)“泡沫法令”以后的公司與公司法的變化

　　1843年，格蘭斯頓成為英國(guó)皇家貿(mào)易委員會(huì)主席，他促成了具有跨時(shí)代意義的1844年《英國(guó)合股公司法》，這部公司法為現(xiàn)代英國(guó)公司法確立了三大原則：

　　1、 劃清了個(gè)人合伙與合股公司的界限

　　2、 公司只需登記便可成立

　　3、 公示主義

　　英國(guó)著名公司法學(xué)家高維爾稱譽(yù)格氏為“毫無(wú)疑問(wèn)是現(xiàn)代公司法之父”。

　　1948年以來(lái)的英國(guó)公司立法凸現(xiàn)如下幾個(gè)特點(diǎn)：

　　1、 政府有形之手對(duì)公司監(jiān)管力度加強(qiáng)

　　2、 公司立法由個(gè)人本位轉(zhuǎn)向社會(huì)本位

　　第二節(jié) 大陸法系的公司法發(fā)展史

　　一、 法國(guó)

　　法蘭西國(guó)王路易十四于1673年頒布了《商事條例》，正式以制定法取代了自由貿(mào)易時(shí)代的商業(yè)慣例和商事習(xí)慣法，商事條例對(duì)公司進(jìn)行了規(guī)范，開(kāi)創(chuàng)了公司立法的先河，學(xué)者們普遍認(rèn)為這是世界上最早的公司立法。1673年的商事條例規(guī)定了公司的組織形式有普通公司與兩合公司兩種。

　　第三節(jié) 我國(guó)的公司法發(fā)展史

　　一、 舊中國(guó)早期公司立法

　　中國(guó)歷史上第一部公司法《公司律》誕生于光緒二十九年十二月（1904年1月）

　　第三章 公司法設(shè)立

　　第一節(jié) 公司法設(shè)立的概述

　　一、 公司設(shè)立的定義與性質(zhì)

　　公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。

　　對(duì)于設(shè)立行為的法律屬性，在學(xué)術(shù)界有不同的觀點(diǎn)和說(shuō)法，歸納起來(lái)大致有：

　　1、 設(shè)立行為是協(xié)議行為

　　2、 設(shè)立行為是單方行為

　　3、 設(shè)立行為是共同行為

　　二、 公司設(shè)立的原則

　　公司設(shè)立的原則是指一個(gè)國(guó)家在法律上對(duì)公司設(shè)立所采取的基本態(tài)度，即以怎樣的程序限制來(lái)規(guī)范公司的設(shè)立。

　　從歷史上看，公司設(shè)立的原則大致有以下幾種：

　　1、 自由設(shè)立主義

　　2、 特許主義

　　3、 核準(zhǔn)主義（又稱許可主義）

　　4、 準(zhǔn)則主義（又稱登記主義）

　　三、 公司設(shè)立的方式

　　公司設(shè)立的方式以設(shè)立時(shí)的公司資本募集的方式可分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。

　　發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人共同出資認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。

　　發(fā)起設(shè)立的重要特征是公司發(fā)行的股份不向社會(huì)公開(kāi)募集，在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。

　　募集設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法律規(guī)定程序向社會(huì)公眾募集而設(shè)立公司的方式。

　　募集設(shè)立的主要特征：一是向社會(huì)公開(kāi)募集股份，所以也稱招股設(shè)立。

　　二是募股的順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，然后余額部分由社會(huì)公眾認(rèn)購(gòu)，所以又稱漸次設(shè)立。三是與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立直接影響社會(huì)公眾利益，法律對(duì)此規(guī)定的程序嚴(yán)格且復(fù)雜。

　　四、 公司設(shè)立與成立的區(qū)別

　　公司成立是指設(shè)立中的公司經(jīng)發(fā)起人依法定條件和程序完成了所有設(shè)立行為并得到登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，取得法人資格，可以依法經(jīng)營(yíng)的特定的狀態(tài)。

　　公司設(shè)立是指發(fā)起人的全部設(shè)立行為。

　　公司成立是發(fā)起人設(shè)立行為與政府審查核準(zhǔn)的結(jié)果。

　　公司成立與設(shè)立主要有以下幾個(gè)方面的區(qū)別：

　　1、 行為性質(zhì)不同

　　2、 行為的效力不同

　　3、 行為主體不同