《國(guó)際私法》筆記

　　第一節(jié) 國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象

　　一、涉外民事關(guān)系和法律沖突

　　以下情況，均構(gòu)成涉外法律民事法律關(guān)系：

　　1、一方或雙方是外國(guó)自然人或法人，或無(wú)國(guó)籍人，有時(shí)也可以是國(guó)家或國(guó)際組織；

　　2、客體或標(biāo)的是位于外國(guó)的物、財(cái)產(chǎn)，或需要在外國(guó)完成的行為；

　　3、作為民事法律關(guān)系的內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實(shí)發(fā)生在外國(guó)。

　　二、涉外民事關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的原因

　　1、現(xiàn)實(shí)生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系；

　　2、所涉及各國(guó)民法上的規(guī)定不同；

　　3、司法權(quán)的獨(dú)立；

　　4、國(guó)家為了發(fā)展對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系，賦予外國(guó)人在內(nèi)國(guó)以平等的民事權(quán)利地位，并且在一定范圍內(nèi)承認(rèn)所涉外國(guó)法的域外效力。

　　三、涉外民事關(guān)系法律沖突的實(shí)質(zhì)

　　實(shí)質(zhì)上就是：“外國(guó)法律的域外效力與內(nèi)國(guó)法律的域內(nèi)效力，或內(nèi)國(guó)法律的域外效力與外國(guó)法律的域內(nèi)效力之間的沖突”。

　　四、解決涉外民事關(guān)系法律沖突的兩個(gè)主要途徑

　　1、國(guó)際條約

　　2、沖突規(guī)范

　　五、幾種不同性質(zhì)的法律沖突

　?。ㄒ唬┓傻膮^(qū)際沖突

　?。ǘ┓傻娜穗H沖突

　　（三）法律的時(shí)際沖突

　　第二節(jié) 國(guó)際私法的名稱、定義和范圍

　　一、國(guó)際私法的名稱

　　大陸法系各國(guó)比較多地稱為“國(guó)際私法”，而英美等國(guó)則更多地稱為“沖突法”。就立法地來(lái)說(shuō)，德國(guó)最早地把他稱為“民法施行為”，而舊中國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣省的立法則稱為“法律適用法”。

　　二、國(guó)際私法的定義

　　國(guó)際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，并以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最基本規(guī)范，同時(shí)包括規(guī)定外國(guó)人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范以及國(guó)際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)。

　　三、國(guó)際私法的范圍

　　這里所講的國(guó)際私法的范圍，是指國(guó)際私法所應(yīng)包括的規(guī)范的種類。我國(guó)大多數(shù)學(xué)者比較一致

　　的觀點(diǎn)是認(rèn)為國(guó)際私法至少應(yīng)包括沖突規(guī)范、外國(guó)人民事法律地位規(guī)范、調(diào)整涉外民事關(guān)系的

　　統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范和國(guó)際民事訴訟程序規(guī)范。

　　第三節(jié) 國(guó)際私法的淵源

　　一、國(guó)內(nèi)成文法 見(jiàn)《練習(xí)》P18T3

　　二、國(guó)內(nèi)判例

　　三、國(guó)際條約或國(guó)際慣例

　　四、一般法理、國(guó)際私法原則學(xué)說(shuō)。在法無(wú)明文規(guī)定時(shí)，可作為解決國(guó)際私法實(shí)體問(wèn)題依據(jù)。

　　第五節(jié) 國(guó)際私法的基本原則

　　1、主權(quán)原則

　　2、平等權(quán)利原則

　　3、國(guó)際協(xié)調(diào)與合作原則

　　4、保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則

　　第二章 國(guó)際私法的歷史

　　第一節(jié) 國(guó)際私法的立法史

　　一、國(guó)際私法的國(guó)內(nèi)立法史

　　1、中國(guó)唐朝《永徽律》

　　2、歐洲1756年的《巴伐利亞法典》

　　3、1794年的《普魯士法典》

　　4、1804年有《法國(guó)民法典》

　?、佗冖?/P>

　　二、國(guó)際私法的國(guó)際立法史

　?。ǘ┙y(tǒng)一國(guó)際私法的國(guó)際組織及其成就

　　1、最有成效、最富影響的當(dāng)首推“海牙國(guó)際私法會(huì)議”。其歷史大致經(jīng)歷了兩個(gè)主要階段。

　　2、泛美會(huì)議

　　3、美洲國(guó)家組織國(guó)際私法會(huì)議

　?。ㄈ┙y(tǒng)一私法的國(guó)際組織及其成就

　　1、首推羅馬“國(guó)際統(tǒng)一私法學(xué)會(huì)”。它是目前國(guó)際上一個(gè)非常有影響的從事私法統(tǒng)一的政府間國(guó)際組織

　　2、其次則是“聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)”。

　　-

　　第二節(jié) 國(guó)際私法學(xué)說(shuō)史

　　-

　　一、意大利的法則區(qū)別說(shuō)

　　代表人物是意大利巴托魯斯

　　二、法國(guó)的法則區(qū)別說(shuō)

　　1、法國(guó)人杜摩蘭

　　2、法國(guó)法學(xué)家讓特萊

　　三、荷蘭的國(guó)際禮讓說(shuō)

　　胡伯

　　四、薩維尼的法律關(guān)系本座說(shuō)

　　德國(guó)人薩維尼，被喻為“近代國(guó)際私法之父”

　　五、英國(guó)的既得權(quán)說(shuō)

　　牛津大學(xué)的法學(xué)教授戴西，標(biāo)志著國(guó)際私法新里程碑。

　　六、庫(kù)克的“本地法”說(shuō)

　　美國(guó)法學(xué)教授庫(kù)克

　　===============================

　　第三章 外國(guó)人的民事法律地位

　　===============================

　　一節(jié) 外國(guó)人民事法律地位的概念

　　-

　　是指外國(guó)自然人或法人在內(nèi)國(guó)享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律狀況。

　　-

　　第二節(jié) 外國(guó)人民事法律地位的幾種主要待遇制度

　　-

　　一、國(guó)民待遇

　　1、又稱平等待遇，是指所在國(guó)應(yīng)給予外國(guó)人以內(nèi)國(guó)公民享有的同等的民事權(quán)利地位。

　　2、國(guó)民待遇原則有以下三個(gè)特點(diǎn)：

　　第一，雖仍以互惠為基礎(chǔ)，但多同時(shí)采取對(duì)待原則；

　　第二，在內(nèi)國(guó)的外國(guó)人享有跟內(nèi)國(guó)人同等的權(quán)利，而不是同樣的權(quán)利；

　　第三，還通常通過(guò)雙邊條約或多邊條約，把國(guó)民待遇原則適用于船舶遇難施救、申請(qǐng)發(fā)明專利權(quán)、商標(biāo)注冊(cè)、版權(quán)以及民事訴訟權(quán)利方面。

　　二、最惠國(guó)待遇

　?。ㄒ唬┳罨輫?guó)待遇的概念、作用和特點(diǎn)

　　1、是指給惠國(guó)承擔(dān)條約義務(wù)，將它已經(jīng)給予或?qū)?lái)給予第三國(guó)的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方的自然人或法人。

　　2、特點(diǎn)：

　　第一，最惠國(guó)待遇是根據(jù)某一項(xiàng)雙邊條約或多邊條約的規(guī)定，授予國(guó)給予受惠國(guó)約定范圍的優(yōu)惠待遇。

　　第二，當(dāng)授予國(guó)給予任何第三國(guó)最優(yōu)惠待遇時(shí)，受惠國(guó)即可根據(jù)最惠國(guó)待遇條款的規(guī)定，取得與該第三國(guó)相同的待遇，而無(wú)需向授予國(guó)履行任何申請(qǐng)手續(xù)。

　　第三，最惠國(guó)待遇是通過(guò)一國(guó)的自然人、法人、商船、產(chǎn)品等所得到的待遇表現(xiàn)出來(lái)的。

　　第四，主要是在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的某些事項(xiàng)上適用。

　?。ǘ┳罨輫?guó)待遇的分類和適用范圍

　　1、互惠（雙邊受惠）和不互惠（單邊受惠）。

　　現(xiàn)今，各國(guó)均采用互惠的最惠國(guó)待遇。

　　2、有條件的和無(wú)條件的

　　目前，各國(guó)普遍采用的是無(wú)條件的最惠國(guó)待遇。

　?。ㄈ┳罨輫?guó)待遇的例外

　　第一，一國(guó)給予鄰國(guó)的特權(quán)與優(yōu)惠；

　　第二，邊境貿(mào)易和運(yùn)輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠；

　　第三，有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國(guó)家之間形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠；

　　第四，經(jīng)濟(jì)集團(tuán)內(nèi)部各成員國(guó)互相給予對(duì)方的特權(quán)與優(yōu)惠。

　　三、差別待遇和無(wú)差別待遇

　　1、差別待遇也稱歧視待遇，是指一國(guó)把不給予本國(guó)或其他外國(guó)自然代號(hào)法人的限制性規(guī)定專門(mén)適用于特定國(guó)家的自然人和法人，或者把給予本國(guó)或其他外國(guó)自然人或法人的某些優(yōu)惠或權(quán)利，不給予特定國(guó)家的自然人或法人。

　　2、無(wú)差別待遇也稱不歧視待遇，是指國(guó)家之間通過(guò)締結(jié)條約，規(guī)定締約國(guó)一方不把低于內(nèi)國(guó)或其他外國(guó)自然人和法人的權(quán)利地位適用于締約國(guó)另一方的自然人和法人。

　　四、互惠待遇

　　是指一國(guó)賦予外國(guó)人某種優(yōu)惠待遇時(shí)，要求它的公民能在外國(guó)人所屬的那個(gè)國(guó)家享受同樣的優(yōu)惠?；セ菁瓤梢酝ㄟ^(guò)國(guó)內(nèi)法加以規(guī)定，也可以通過(guò)國(guó)際條約加以規(guī)定。分形式上的互惠和實(shí)質(zhì)上的互惠。

　　-

　　第三節(jié) 外國(guó)人在我國(guó)的民事法律地位

　　-

　　一、外國(guó)人在我國(guó)的民事法律地位的變遷

　　1、合理待遇時(shí)期

　　2、排外時(shí)期

　　3、特權(quán)時(shí)期

　　4、平等待遇時(shí)期

　　二、外國(guó)人在我國(guó)的民事法律地位

　　1、親屬權(quán)

　　2、繼承權(quán)

　　3、勞動(dòng)權(quán)

　　4、智力成果權(quán)

　　5、經(jīng)營(yíng)工商企業(yè)和參加合作開(kāi)發(fā)自然資源的權(quán)利

　　6、可以取得土地的長(zhǎng)期租賃使用權(quán)

　　7、司法保護(hù)權(quán)

　　========================================

　　第四章 沖突規(guī)范與法律選擇

　　========================================

　　第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型

　　-

　　一、沖突規(guī)范的概念和特點(diǎn)

　　1、是指國(guó)內(nèi)法或國(guó)際條約中規(guī)定的指定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國(guó)或地區(qū)的法律作為準(zhǔn)據(jù)法的法律規(guī)范，也即規(guī)定某一涉外民事關(guān)系應(yīng)由哪一國(guó)或地區(qū)的法律調(diào)整的法律規(guī)范。

　　2、特點(diǎn)：

　?。?）不同于一般實(shí)體規(guī)范。它是間接規(guī)范，是法律選擇規(guī)范。

　?。?）沖突規(guī)范不同于一般程序法規(guī)范。

　　（3）具有不同于一般的法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)。

　　二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)

　　1、范圍

　　2、準(zhǔn)據(jù)法

　　三、沖突規(guī)范的類型

　?。ㄒ唬﹩芜厸_突規(guī)范

　　是直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國(guó)法或只適用外國(guó)法的沖突規(guī)范。

　?。ǘ╇p邊沖突規(guī)范

　　并不直接某種涉外民事關(guān)系是適用內(nèi)國(guó)法或外國(guó)法，它只抽象地規(guī)定一個(gè)指引確定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點(diǎn)。

　?。ㄈ┲丿B適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　指含有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，并且對(duì)“范圍”所指的法律關(guān)系或法律問(wèn)題必須同時(shí)適用該兩個(gè)或兩個(gè)以上連結(jié)點(diǎn)所指向的國(guó)家的法律的沖突規(guī)范。

　?。ㄋ模┻x擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　指含有兩個(gè)或兩上以上的連結(jié)點(diǎn)，但只選擇適用其中一個(gè)連結(jié)點(diǎn)所指定的國(guó)家的法律。可分為兩類：

　　1、無(wú)條件的選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　2、有條件的選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

　　-

　　第二節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法表述公式和連結(jié)點(diǎn)

　　-

　　一、準(zhǔn)據(jù)法表