2014年湖北自考《刑法學》復習資料：刑法

湖北2014年自考《刑法學》復習資料：刑法

刑法的基本原則

(1)罪刑法定原則：

要求：法定性，合理性，明確性。

運用：一男一女在公園亂搞，但不能按犯罪處罰，即考罪刑法定原則;

偽造中央領(lǐng)導同志的題詞，即法無民文規(guī)定不為罪;

偽造醫(yī)療單位的節(jié)育證明(偽造企業(yè)事料單位人民團體印章罪，公文和證件不為罪)。

例1：以和平、誘騙的方式，拐賣成年男子。根據(jù)目前的刑法，該行為不構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪，而是無罪。

例2：老板卷款而逃，民工不能拿到工資而自殺。老板的行為是否構(gòu)成犯罪?不構(gòu)成犯罪。

(2)罪刑相適應原則：

理解：要求刑罰的輕重和罪(已經(jīng)發(fā)生的客觀的犯罪事實及其危害)、責(犯罪人主觀方面的情況和惡性)相稱;

刑法考慮未來情形的，如未成年人，累犯，則為責。

考察方式：累犯應當從重處罰;未成年人應當從輕、減輕處罰。

這體現(xiàn)了什么基本原則?罪責刑相適應原則。

(3)平等適用刑法原則：

1)平等適用刑法原則是憲法規(guī)定的法律面前人人平等原則在刑法中的具體體現(xiàn);　2)該原則適用的范圍講的是適用刑法的問題，而不包括立法問題;　3)包括定罪平等、量刑平等、執(zhí)行刑罰平等。

刑法的空間效力：

屬地為主，其他原則為輔的綜合原則。

(1)對國內(nèi)犯的適用原則—屬地管轄原則(補充原則：旗國主義)：　a.凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法;　b.凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法?！.犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

例：我國一艘輪船上有一名工作人員為北朝鮮青年，在該輪船開到美國紐約港口，這時，該青年向美國岸上的一名青年進行挑釁，美國青年開槍射擊，當場將該北朝鮮青年打死在輪船甲板上。問題：對于美國青年的犯罪行為，是否適用我國刑法?適用哪一個管轄原則?答案：可以;屬地管轄原則。

(2)對國外犯的適用原則：　a.中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。(屬人管轄)　b.外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。(保護管轄)　c.對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。(普遍管轄原則，國際法上的罪行，如毒品、劫持民用航空品、跨國貶賣婦女兒童、跨國破壞文物、恐怖主義、戰(zhàn)爭和人道滅絕種族等等，要么起訴，要么引渡回國，對傳統(tǒng)管轄的補充作用)

注意：對于國際列車上的犯罪，根據(jù)雙邊協(xié)定處理，由最初到達地或目的地法院管轄。

“某國公民李某曾在國外多次進行販毒活動，并曾被其所屬國通緝。某日，李某到我國境內(nèi)旅游被拘捕，李某即以非中國公民，也未在中國境內(nèi)犯過罪為由提出抗議。我國依法可以對李某采取下列措施：

A、遣送所屬國;　B、立即驅(qū)逐出境;　C、由我國司法機關(guān)審判;　D、通報其所屬國實行引渡。

本題答案：C.D。就是對國際犯罪適用普遍管轄原則的實例。

d.凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。

e.享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決。(外交管轄)

例：美國駐華使館的一名武官在鄭州酒后駕車，撞死一人：

A、適用我國刑法，以交通肇事罪定罪處罰;　B、應由鄭州市中級人民法院審理　C、應適用驅(qū)逐出境　D、以上均不對

答案：D

刑法的時間效力(1949.10.1—1997.9.30舊法，1997.10.1新法)

從舊兼從輕原則(例外：當事人逃避追捕或行為延續(xù)至今)原則上按行為時的法律。

只適用于未決案，包括提起再審的案件;　新法和舊法規(guī)定一致的，適用行為時法;　行為由新法生效前繼續(xù)到生效后的，適用新法;

注意：關(guān)于追訴時效的規(guī)定;酌定減輕的規(guī)定;假釋條件的規(guī)定：累犯和暴力犯罪，10年以上不得假釋;緩刑、假釋的撤銷事由的規(guī)定;它們原則上沒有溯及力(原因，新法重于舊法)。

在押人員以自首的規(guī)定，立功的規(guī)定，特殊假釋，則可以適用于新刑法的規(guī)定。

累犯：新法重于老法。若行為人兩個行為均在97.10.1年以前，則按老法，若一個在前，一個在后，則適用新法。