2013年湖北自考"行政法學"輔導資料一

湖北省2013年"行政法學"自考輔導資料一

　　第一節(jié)　行政法的概念

　　一、行政的涵義

　　相對于社會組織、企業(yè)的“私人行政”而言，行政法領(lǐng)域的行政，是指國家與公共事務(wù)的行政，通常稱為“公共行政”。

　　行政是指國家行政機關(guān)對國家與公共事務(wù)的決策、組織、管理和調(diào)控。它包括以下含義：（1）行政活動的主體是國家行政機關(guān)；（2）行政活動的范圍逐步擴大，不僅限于管理國家事務(wù)，還越來越廣泛地管理公共事務(wù)；（3）行政活動的目的是為了實現(xiàn)對國家事務(wù)和公共事務(wù)的組織與管理；（4）行政活動的方法和手段是決策、組織、管理和調(diào)控等。

　　二、行政與公民權(quán)利

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　　1.行政權(quán)的涵義

　　行政權(quán)是由國家憲法、法律賦予或認可的、國家行政機關(guān)和其他公共行政組織執(zhí)行法律規(guī)范、對國家和公共事務(wù)實施行政管理活動的權(quán)力，是國家政權(quán)和社會治理權(quán)的組成部分。

　　這個定義具有三層意思：第一，行政權(quán)的合法來源是國家憲法和法律，沒有憲法、法律的確認或設(shè)定，行政權(quán)就失去了存在和行使的合理基礎(chǔ)；第二，行政權(quán)由國家行政機關(guān)和其他公共行政組織行使，立法機關(guān)、司法機關(guān)，以及其他國家機關(guān)就其各自所管理的事項行使的權(quán)力分別為立法權(quán)、司法權(quán)等；第三，行政權(quán)系國家政權(quán)和社會治理權(quán)的組成之一，一方面，現(xiàn)代行政權(quán)仍然保留了傳統(tǒng)國家政權(quán)的特色，是國家治理和服務(wù)社會的公權(quán)力的一種，另一方面，現(xiàn)代行政權(quán)還包括社會組織對社會公共事務(wù)的治理權(quán)，這些治理權(quán)有的來自于國家法律的直接賦予或者行政機關(guān)的委托，有的源于社會組織的自治而后得到國家法律的承認。

　　行政權(quán)與行政職權(quán)的區(qū)別。行政權(quán)不完全等同于行政職權(quán)。前者是行政機關(guān)依法管理國家行政事務(wù)的權(quán)力，其內(nèi)容多而復雜；后者則是具體行政機關(guān)和工作人員所擁有的，與其行政目標、職務(wù)和職位相適應(yīng)的管理資格和權(quán)能，是行政權(quán)的具體配置和轉(zhuǎn)化形式。

　　行政權(quán)與行政權(quán)限的區(qū)別。行政權(quán)限是法律規(guī)定的行政機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)所不能逾越的范圍界限，是行政權(quán)的具體形式——行政職權(quán)的三個構(gòu)成要素（權(quán)力主體權(quán)力內(nèi)容權(quán)力范圍）之一。行政機關(guān)行使職權(quán)超越行政權(quán)限，便構(gòu)成行政越權(quán)，視為無效。

　　2.行政權(quán)的內(nèi)容

　　包括：行政立法權(quán)、行政命令權(quán)、行政決定權(quán)、行政檢查監(jiān)督權(quán)、行政制裁權(quán)、行政強制執(zhí)行權(quán)、行政裁判權(quán)等。

　　3.行政權(quán)的特點

　　行政權(quán)與其他國家權(quán)力和社會組織公民個人的權(quán)利不同，相對于其他國家權(quán)力而言，它具有自由裁量性、主動性和廣泛性等特點；相對于社會組織、公民個人，它則具有強制性、單方性和優(yōu)益性等特點。

　　4.行政權(quán)的雙重作用

　　現(xiàn)代國家賦予行政機關(guān)廣泛的職權(quán)，并保障其有效行使，充分發(fā)揮其積極能動的作用。同時對行政權(quán)的行使必須加強監(jiān)督，防止被違法行使或濫用，侵害公民法人或其他組織的合法權(quán)益，損害公共利益，破壞社會秩序。

　?。ǘ┕駲?quán)利

　　是指國家通過憲法、法律確認的，由相應(yīng)的義務(wù)所保證的公民的資格、利益和權(quán)能。公民權(quán)利的內(nèi)容十分廣泛，包括政這權(quán)利和自由宗教信仰自由人身權(quán)利和自由文化教育權(quán)利社會經(jīng)濟權(quán)利等?，F(xiàn)代社會，公民權(quán)利的范圍日趨擴大，權(quán)利的規(guī)定日趨細密。但是公民權(quán)利的行使要受到法律的制約，不得損害公共利益和他人的利益。公民權(quán)利不是絕對的，權(quán)利與義務(wù)必須統(tǒng)一。

　　（三）行政權(quán)與公民權(quán)利的關(guān)系

　　公民權(quán)利即指國家通過憲法、法律確認的，由相應(yīng)的義務(wù)所保證的公民的資格、利益、自由和權(quán)能。公民權(quán)利的內(nèi)容十分廣泛，包括政治權(quán)利和自由、宗教信仰自由、人身權(quán)利和自由、文化教育權(quán)利、社會經(jīng)濟權(quán)利等。行政權(quán)力與公民權(quán)利的關(guān)系：行政權(quán)力作為國家權(quán)力的一個重要組成部分，亦源于公民權(quán)利，是公民權(quán)利的一種特殊的轉(zhuǎn)化形式。而行政權(quán)力一旦形成，便與公民權(quán)利結(jié)成一種既互相依存，又相互對立的關(guān)系。在行政主體與相對方形成的關(guān)系中，一方權(quán)利（權(quán)力）的實現(xiàn)，要求另一方履行相應(yīng)的義務(wù)。每一方既是權(quán)利主體又是義務(wù)主體，雙方的權(quán)利義務(wù)在總體上應(yīng)是平衡的。對于行政主體來說，它要依法行政，既要保護公民的合法權(quán)益，同時又要防止公民權(quán)利的違法行使或濫用，以維護社會秩序和增進公共利益。這是行政主體的職權(quán)和職責。對于公民來說，他一方面要守法，要服從、配合和參與行政管理，尊重行政權(quán)的合法行使；另一方面，他又要通過直接或間接的形式監(jiān)督行政主體依法行政，防止行政權(quán)的濫用或不當行使。

　　三、行政法的概念

　　（一）行政法的涵義

　　行政法是國家重要的部門法之一，是調(diào)整行政關(guān)系以及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱，或者說是調(diào)整因行政主體行使其職權(quán)而發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱。

　　這個定義有兩層含義：第一，行政法是國家一類法律規(guī)范和原則的總稱；第二，這一系列法律規(guī)范和原則調(diào)整的對象是行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系，而不是別的社會關(guān)系。所謂調(diào)整行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系，就是規(guī)定行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系各方當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　?。ǘ┬姓ǖ恼{(diào)整對象

　　行政法的調(diào)整對象是行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系，是因國家行政機關(guān)及其他行政主體行使行政職權(quán)而發(fā)生的各種社會關(guān)系。這里，行政職權(quán)是關(guān)鍵要素，只有與行政職權(quán)的行使直接或間接發(fā)生聯(lián)系的社會關(guān)系才是行政關(guān)系及監(jiān)督行政關(guān)系，與行政職權(quán)的行使無關(guān)的社會關(guān)系，即使有行政機關(guān)為一方當事人，也不是行政關(guān)系或監(jiān)督行政關(guān)系。行政關(guān)系或監(jiān)督行政關(guān)系經(jīng)過行政法的調(diào)整后就形成行政法律關(guān)系和監(jiān)督行政法律關(guān)系。兩者互相關(guān)聯(lián)，密不可分，后者以前者為基礎(chǔ)，又不可或缺地與前者共同構(gòu)建完善的、統(tǒng)一的、和諧的行政法律秩序。

　　四、行政法的淵源

　?。ㄒ唬┬姓ǖ囊话銣Y源，是指國家權(quán)力機關(guān)或行政機關(guān)各自制定的規(guī)范性文件。

　　1.憲法 2.法律 3.行政法規(guī)和部門規(guī)章 4.地方性法規(guī)地方規(guī)章自治條例單行條例

　?。ǘ┬姓ǖ奶厥鉁Y源，是指有關(guān)行政法規(guī)范和原則的法律解釋，及國家權(quán)力機關(guān)行政機關(guān)與其他國家機關(guān)或社會組織共同制定的規(guī)范性文件。

　　1.法律解釋：是指有權(quán)機關(guān)在法律規(guī)范具體適用過程中，就其如何具體運用所作的解釋，即有權(quán)解釋。

　　2.其他規(guī)范性文件：

　　中共中央與國務(wù)院聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。

　　3.國際條約慣例

　　國際條約慣例會涉及到一國國內(nèi)的行政管理，成為調(diào)整該國行政機關(guān)與公民組織及外國人外國組織之間關(guān)系的行為準則。一經(jīng)我國承認，便成為我國行政法地一個淵源。我國承認時予以保留的條款除外。

　　五、行政法的分類

　　（一）一般行政法與特別行政法

　　是以行政法調(diào)整對象的范圍為標準進行劃分

　?。ǘ嶓w行政法與程序行政法

　　是以行政規(guī)范的性質(zhì)為標準進行劃分

　　實體行政法是規(guī)范當事人在某種法律關(guān)系中的存在地位或資格和權(quán)能等實體性權(quán)利義務(wù)的行政規(guī)范的總稱。程序行政法是規(guī)定實施實體性行政法規(guī)范所必須的當事人程序性權(quán)利義務(wù)的行政法規(guī)范的總稱，如行政訴訟法行政程序法。

　?。ㄈ┬姓M織法行政行為法和監(jiān)督行政行為法

　　行政組織法，即有關(guān)行政組織的規(guī)范，可分為兩部分：一部分規(guī)范規(guī)定行政機關(guān)的設(shè)置編制職權(quán)職責活動程序和活動方法，其中行政職權(quán)職責的范圍是行政組織法的核心內(nèi)容；另一部分規(guī)范規(guī)定貴家行政機關(guān)與其公務(wù)員雙方在錄用培訓考核獎懲職務(wù)升降交流中的權(quán)利（職權(quán)）義務(wù)關(guān)系，這部分規(guī)范往往體現(xiàn)在公務(wù)員法中。

　　行政行為法，這類行政法規(guī)范中，最主要的是關(guān)于行政機關(guān)在進行行政管理實施行政活動中，與作為相對方的個人組織之間的權(quán)利（職權(quán)）義務(wù)（職責）關(guān)系的規(guī)范。

　　監(jiān)督行政行為法，即關(guān)于監(jiān)督主體監(jiān)督行政行為的規(guī)范，其中包括行政訴訟法規(guī)范。

　　六、行政法的特點

　　（一）行政法在形式上的特點

　　1.行政法沒有統(tǒng)一完整的法典：由于行政法涉及的社會生活領(lǐng)域十分廣泛，內(nèi)容紛繁復雜，又有較強的技術(shù)性、專業(yè)性，再加上行政關(guān)系變動較快，因此，制定一部系統(tǒng)、完整的行政法典幾乎是不可能的。

　　2.行政法規(guī)范賴以存在的法律形式法律文件的數(shù)量特別多，屬各部門法之首。

　　行政法有多種多級的立法者，不僅最高權(quán)力機關(guān)或地方權(quán)力機關(guān)可以規(guī)定，而且有權(quán)的行政機關(guān)也可以制定，這就使得行政法的表現(xiàn)形式繁多，種類不一，即具有多種法律淵源。行政法的這種多頭、多級立法體制，是由行政法內(nèi)容的廣泛性、技術(shù)的復雜性、專業(yè)的細致性決定的，是為適應(yīng)行政管理生活的現(xiàn)實需要而產(chǎn)生的。

　?。ǘ┬姓ㄔ趦?nèi)容上的特點

　　1.行政法的內(nèi)容廣泛

　　行政法的內(nèi)容從行政組織、行政管理到行政救濟，從民政管理、衛(wèi)生管理到教育文化管理，包羅萬象。

　　2.以行政法規(guī)、規(guī)章形式表現(xiàn)的行政法規(guī)易于變動。

　　以行政法規(guī)、規(guī)章為淵源的行政法規(guī)范涉及的內(nèi)容太多、太具體，面對日新月異、變化快速的社會生活，如果不及時作調(diào)整，就會產(chǎn)生消極的后果。

　　3.行政法的實體性規(guī)范與程序性規(guī)范總是交只在一起并往往共存于一個法律文件中。

　　首先，行政法的程序性規(guī)