2012年10月湖北自考公司法串講筆記5

湖北2012年10月自考公司法串講筆記5

 

第六章 董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務(wù)與責(zé)任

第一節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格

一、積極條件  

1、持股條件；

2、國籍條件；

3、身份條件；

4、年齡條件；

二、消極條件  

1、無民事行為能力或限制民事行為能力；

2、因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

3、擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)富有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

4、擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年的；

5、個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；

第二節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

一、法理基礎(chǔ)

二、義務(wù)的內(nèi)容

1、注意義務(wù)，又稱為善管義務(wù)、勤勉義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當誠信地履行對公司的職責(zé)，在管理公司事務(wù)時，應(yīng)當以一個理性的謹慎的人在相似情形下所應(yīng)表現(xiàn)的勤勉和技能來履行起職責(zé)，以實現(xiàn)公司利益最大化。

2、忠實義務(wù)，又稱誠信義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員在進行經(jīng)營管理和監(jiān)督時，應(yīng)以公司利益為己任，為公司最大利益履行職責(zé)；當自身利益與公司發(fā)生沖突時，應(yīng)以公司利益為重。 

忠實義務(wù)的細化規(guī)定：a.不得侵占公司財產(chǎn)；b.不得利用職務(wù)獲取非法利益；c.禁止越權(quán)使用公司財產(chǎn)；d.競業(yè)禁止義務(wù)；e.限制自我交易義務(wù)；f.篡奪公司機會禁止義務(wù)；g.禁止泄密公司秘密義務(wù)。

3、注意義務(wù)和忠實義務(wù)的區(qū)別：a.兩類義務(wù)的屬性不同：前者是職務(wù)能力，后者是誠實信用；b.兩類義務(wù)的功能不同：前者是追求最佳利益，后者是個人利益服從公司利益；c.兩類義務(wù)的判斷標準不同：前者由主觀分析，后者有客觀標準；d.責(zé)任形式不同：前者包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，后者僅是違約責(zé)任。

三、商業(yè)判斷原則

商業(yè)判斷原則是對注意義務(wù)的豁免原則；

商業(yè)判斷原則，只要董事、監(jiān)事、高級管理人員是基于管理信息、善意和誠實地作出合

理建議，即便事后在公司立場上看來此項決議是不正確或有害的，也無須由上述人員負責(zé)；對于此種決議，股東無權(quán)禁止、廢除或者抨擊、非難。   

第三節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任

一、責(zé)任種類 

1、董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司的責(zé)任

構(gòu)成要件：a.對公司負有義務(wù)；b.實施了侵害公司利益的行為，c.包括積極行為和消極行為；d.主觀上存在故意或重大果實；e.不屬于可免責(zé)的范圍；

2、董事、監(jiān)事、高級管理人員對股東的責(zé)任

3、董事、監(jiān)事、高級管理人員對第三人的責(zé)任

二、責(zé)任形式

1、民事責(zé)任

主要方面：a.確認行為無效；b.停止侵害；c.賠償損失；d.返還財產(chǎn)或收益；

2、刑事責(zé)任：商業(yè)受賄罪；非法經(jīng)營同類營業(yè)罪；職務(wù)侵占罪；挪用資金罪；

三、責(zé)任的追究