2012年10月湖北自考公司法串講筆記2

湖北2012年10月自考公司法串講筆記2

 

第二章 公司法簡(jiǎn)史

1 8世紀(jì)末，英國(guó)的“南海泡沫案”

第三章 公司設(shè)立

第一節(jié) 公司設(shè)立概述

一、公司設(shè)立的定義與性質(zhì)

定義：是指使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。

二、公司設(shè)立的原則      

1、自由設(shè)立主義，即公司的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人的自由，國(guó)家不加任何干預(yù)或限制。

2、特許主義，是指公司的設(shè)立需要王室或議會(huì)通過頒布專門的法令予以特別許可。

3、核準(zhǔn)主義，也稱為許可主義或?qū)徟髁x，是指公司設(shè)立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。

4、準(zhǔn)則主義，又稱為登記主義，是指公司法事先規(guī)定公司設(shè)立的要件并將這些要件作為設(shè)立公司的指導(dǎo)原則，任何人只要符合此種原則要求，具備公司法所規(guī)定的最低條件即可設(shè)立公司。

我國(guó)公司設(shè)立采用的原則：核準(zhǔn)主義和準(zhǔn)則主義；

三、公司設(shè)立的方式      

1、發(fā)起設(shè)立，也稱單純?cè)O(shè)立，指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部資本而設(shè)立公司的方式。

2、募集設(shè)立，又稱募股設(shè)立、漸次設(shè)立、復(fù)雜設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份想社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司的行為。

四、公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別  

1、行為性質(zhì)不同：設(shè)立是民事行為；成立是民事行為和行政行為；

2、行為效力不同：

3、行為主體不同：設(shè)立的主體是發(fā)行人；成立的主體是發(fā)行人和政府主管機(jī)關(guān)；

五、設(shè)立中的公司法律性質(zhì)  
設(shè)立中的公司在性質(zhì)上屬于無權(quán)利能力的經(jīng)濟(jì)組織。

債務(wù)和損失分兩種情況：一是公司成立，由公司繼受，如果發(fā)起人有過錯(cuò)，公司可追索發(fā)起人的責(zé)任；二是公司不能成立，其責(zé)任由全部發(fā)起人共同承擔(dān)，發(fā)起人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二節(jié) 公司設(shè)立的條件和程序

一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件和程序  

1、設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)（由50人以下的股東）；

   股東出資達(dá)到法定資本最低限額（人民幣3萬元）；

股東共同制定章程；

有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

有公司住所；

2、設(shè)立程序：確認(rèn)股東；

確定企業(yè)規(guī)模；

申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記；

制定公司章程；

出資與驗(yàn)資；

工商登記；

二、股份有限公司設(shè)立的條件和程序 

1、設(shè)立條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)（2人以上，200人以下）

發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額（500萬元）；

股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；

發(fā)起人制定公司章程（募集方式要經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)批準(zhǔn)）；

有公司名稱、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

有公司住所；

2、設(shè)立程序：確定發(fā)起人并簽署發(fā)起人協(xié)議；

認(rèn)購(gòu)股份繳納股款；

召開創(chuàng)立大會(huì)；

工商登記；

第三節(jié) 公司發(fā)起人

一、發(fā)起人的定義

發(fā)起人，指向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，并策劃、承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。

發(fā)起人的要件：a. 發(fā)起人必須有出資行為，即向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份；

B.發(fā)起人必須實(shí)施設(shè)立行為，即承擔(dān)公司籌辦事務(wù)；

C.發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章；

二、發(fā)起人的資格 

1、一般規(guī)定：a.關(guān)于發(fā)起人行為能力的要求；b.關(guān)于發(fā)起人的國(guó)籍或住所地的要求；c.關(guān)于法律的特殊要求，受法律禁止的人員不得作為發(fā)起人；d.關(guān)于發(fā)起人的人數(shù)的要求；

2、我國(guó)規(guī)定：a.必須具有完全行為能力；b.設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中半數(shù)以上須在中國(guó)境內(nèi)有住所；c.以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；d.國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)禁止的單位或個(gè)人；

三、發(fā)起人的權(quán)利和責(zé)任 

1、權(quán)利：a.取得報(bào)酬，即獲得一定數(shù)額的酬勞；b.獲得特別利益；c.可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以應(yīng)貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資；d.可以入選首屆董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)；

2、責(zé)任：a.股款連帶認(rèn)繳責(zé)任；b.公司不能承認(rèn)時(shí)所承擔(dān)的責(zé)任；c.連帶承擔(dān)賠償責(zé)任；

第四節(jié) 公 司 章 程

一、公司章程的概念和意義 

公司章程，是公司組織與活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，具體指對(duì)公司的組織、運(yùn)營(yíng)、解散以及公司與股東之間、股東與股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出明確規(guī)定的公開性質(zhì)的法律文件。

意義：a.公司章程是公司內(nèi)部的契約，是公司與其股東、董事或監(jiān)事之間權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的法律依據(jù)；

B.公司章程是公司事務(wù)公開的手段，作為股東的有限責(zé)任的制約條件，各國(guó)公司法均將公司事務(wù)的公開性作為公司法的基本原則。

二、公司章程的內(nèi)容    

1、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)：是每個(gè)公司章程必須記載的事項(xiàng)，缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，整個(gè)章程即歸無效；

種類：公司名稱、公司所在地、經(jīng)營(yíng)范圍、公司股份和每股代表的金額、公司股東姓名或名稱及住址、訂立章程的時(shí)間等。

2、相對(duì)必要記載事項(xiàng)：是由法律列舉的，由章程制定人自行絕對(duì)是否予以記載的事項(xiàng)。

3、任意記載事項(xiàng)：法律沒有列舉也不強(qiáng)制記載，發(fā)起人根據(jù)實(shí)際需要記入章程的事項(xiàng)。

第五節(jié) 公司設(shè)立登記

一、公司設(shè)立的名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記 

二、公司設(shè)立登記的申請(qǐng)與核準(zhǔn) 

1、有限責(zé)任公司的設(shè)立申請(qǐng)與核準(zhǔn)：登記機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)后要發(fā)出《公司登記受理通知書》，并在發(fā)出通知之日起30日內(nèi)作出核準(zhǔn)登記或不予登記的決定，自核準(zhǔn)登記之日起15日內(nèi)通知申請(qǐng)人。

2、股份有限公司的設(shè)立申請(qǐng)和核準(zhǔn)：董事會(huì)在創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)提出申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定。