自考“國(guó)際私法”筆記第十章

自考“國(guó)際私法”筆記第十章

第十章    知識(shí)產(chǎn)權(quán)

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)：指人們對(duì)通過(guò)腦力勞動(dòng)創(chuàng)造出來(lái)的智力成果依法享有的專有權(quán)利。主要包括專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)。其中專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)又可合稱為工業(yè)產(chǎn)權(quán)。

　　專利權(quán)的法律適用：

　　1、專利授予國(guó)法說(shuō)。法國(guó)國(guó)際私法學(xué)者巴迪福指出，法國(guó)及多數(shù)拉丁語(yǔ)國(guó)均以專利權(quán)的國(guó)家授予為權(quán)利請(qǐng)求的必要條件，所以，專利權(quán)所適用的法律，理所當(dāng)然應(yīng)該是權(quán)利授予國(guó)的法律。適用專授予國(guó)的法律是國(guó)際上解決專利權(quán)法律沖突最普遍的做法。

　　2、行為地法律說(shuō)。采取這一學(xué)說(shuō)的有1978年《奧地利聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》。

　　3、綜合適用法律說(shuō)： 1984年《秘魯民法典》及法國(guó)即采此說(shuō)。

　　商標(biāo)權(quán)的法律適用：1、適用商標(biāo)注冊(cè)地法律。這是大多數(shù)國(guó)家尤其是對(duì)商標(biāo)實(shí)行注冊(cè)在先原則的國(guó)家采取的法律適用原則。2、被請(qǐng)求保護(hù)國(guó)法說(shuō)。3、行為地法說(shuō)。用在有關(guān)商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)訴訟中。實(shí)行使用在先原則的國(guó)家大多采取此說(shuō)。

　　著作權(quán)的法律適用：1、適用被請(qǐng)求保護(hù)國(guó)法律。不少國(guó)家的立法以及《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》均采用或傾向采用這一原則。2、適用作品首次發(fā)表地國(guó)法。3、綜合適用兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律。如對(duì)著作權(quán)的產(chǎn)生和存續(xù)問(wèn)題適用作品首次發(fā)表并獲得著作權(quán)國(guó)法，而對(duì)權(quán)利的行使問(wèn)題則適用作品被請(qǐng)求保護(hù)國(guó)法。

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)際保護(hù)，目前主要是通過(guò)締結(jié)各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)際保護(hù)實(shí)體法公約的途徑來(lái)實(shí)現(xiàn)的。

　　《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。各種工業(yè)產(chǎn)權(quán)公約中締結(jié)最早、成員最廣泛的一個(gè)綜合性公約，也是當(dāng)今國(guó)際社會(huì)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的最基本、最重要的一個(gè)全球性多邊國(guó)際公約。是中國(guó)1984年11月14日決定加入《巴黎公約》，公約自1985年3月19日起對(duì)中國(guó)生效，適用1967年斯德哥爾摩文本。我國(guó)在參加《巴黎公約》時(shí)的保留，即如果我國(guó)對(duì)《巴黎公約》的解釋問(wèn)題或適用問(wèn)題上與其他國(guó)家發(fā)生爭(zhēng)議，我國(guó)將不按照國(guó)際法院規(guī)約將爭(zhēng)議提交國(guó)際法院判決。

　　《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的主要內(nèi)容：

　　（1）工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、廠商名稱、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　?。?）國(guó)民待遇原則。表明在保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面，各成員國(guó)必須在法律上給予其他成員國(guó)的國(guó)民以本國(guó)國(guó)民能夠享受到的同樣待遇。此外，根據(jù)該公約規(guī)定，在提供國(guó)民待遇時(shí)，以各國(guó)自己的國(guó)內(nèi)法為依據(jù)。

　　（3）優(yōu)先權(quán)原則。優(yōu)先權(quán)是指申請(qǐng)人自首次向任一公約成員國(guó)提出申請(qǐng)之日起，可以在一定的期限內(nèi)（發(fā)明和實(shí)用新型為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)為6個(gè)月）以同一發(fā)明或商標(biāo)向其他成員國(guó)提出申請(qǐng)，而以第一次申請(qǐng)日為以后提出的申請(qǐng)的日期。該公約的優(yōu)先權(quán)原則，對(duì)于商號(hào)、商譽(yù)、產(chǎn)地名稱等是不適用的。

　　（4）強(qiáng)制許可原則。為了防止專利權(quán)人可能對(duì)專利權(quán)加以濫用，各成員國(guó)可以采取立法措施，規(guī)定在一定條件下可以核準(zhǔn)強(qiáng)制許可。這種強(qiáng)制許可當(dāng)然也受一定條件的限制，即只能在專利權(quán)人自提出申請(qǐng)日起滿4年或自批準(zhǔn)專利日起滿3年未實(shí)施專利且又提不出正當(dāng)?shù)睦碛蓵r(shí)方可以采取。強(qiáng)制許可證不可轉(zhuǎn)讓。在頒發(fā)第一個(gè)強(qiáng)制許可證屆滿2年后，如果專利權(quán)人仍無(wú)正當(dāng)理由而不實(shí)施或不充分實(shí)施專利，主管部門可撤銷該項(xiàng)專利。

　?。?）專利、商標(biāo)獨(dú)立原則。不同成員國(guó)對(duì)同一發(fā)明創(chuàng)造批準(zhǔn)給予的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)是彼此獨(dú)立、互不影響的。

　?。?）臨時(shí)性保護(hù)。公約各成員國(guó)必須依本國(guó)法律，對(duì)于在任何一個(gè)成員國(guó)內(nèi)舉辦的、經(jīng)官方承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上展出的商品中可以申請(qǐng)專利的發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)，可以申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，給予臨時(shí)性保護(hù)。保護(hù)期限與優(yōu)先權(quán)期限相同。

　　《專利合作條約》是一個(gè)非開(kāi)放性的國(guó)際條約，即它只對(duì)《巴黎公約》成員國(guó)開(kāi)放。中國(guó)已于1993年8月加入該條約，自1994年1月1日起該條約對(duì)中國(guó)生效。其主要內(nèi)容是確立了“一項(xiàng)發(fā)明一次申請(qǐng)制度”， 即條約成員國(guó)的任何居民或國(guó)民只需向受理國(guó)際專利申請(qǐng)的本國(guó)專利機(jī)關(guān)提出一次國(guó)際申請(qǐng)，并指明自己的發(fā)明擬獲得哪些國(guó)家的專利權(quán)，此種國(guó)際申請(qǐng)的效力跟申請(qǐng)人分別向每個(gè)國(guó)家提出的專利保護(hù)申請(qǐng)的效力完全相同。此外，該條約有兩個(gè)特點(diǎn)：其一是延長(zhǎng)了申請(qǐng)人享有的優(yōu)先權(quán)期限，達(dá)20個(gè)月，如果要求進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，則優(yōu)先權(quán)期限可達(dá)25個(gè)月；其二是實(shí)行專利申請(qǐng)案的“國(guó)際公布”。

　　《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》及其《議定書》。中國(guó)1989年5月25日決定加入該協(xié)定，最后修訂文本是《斯德哥爾摩》文本。主要內(nèi)容：

　?。?）保護(hù)對(duì)象是商標(biāo)與服務(wù)商標(biāo)。（有資格提交國(guó)際注冊(cè)申請(qǐng)案的人是《馬德里協(xié)定》成員國(guó)的國(guó)民和在成員國(guó)中有住所或有實(shí)際營(yíng)業(yè)所的非成員國(guó)國(guó)民。

　　（2）商標(biāo)的國(guó)際注冊(cè)程序。協(xié)定規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)人在其國(guó)內(nèi)獲得商標(biāo)注冊(cè)后，向本國(guó)主管商標(biāo)的機(jī)關(guān)提交商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)申請(qǐng)案，并繳納有關(guān)費(fèi)用。本國(guó)商標(biāo)主管部門查核后，轉(zhuǎn)呈世只是知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織國(guó)際局。國(guó)際局對(duì)該申請(qǐng)案進(jìn)行形式審查，確定其是否符合協(xié)定及其實(shí)施條例的要求，認(rèn)為不符合要求的，則國(guó)際局將通知申請(qǐng)人所在國(guó)主管部門，要求在3個(gè)月內(nèi)修改申請(qǐng)案，否則將予以駁回。認(rèn)為符合要求的，則給予公告并通知申請(qǐng)人要求對(duì)其商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)的有關(guān)締約國(guó)。有關(guān)締約國(guó)若在其本國(guó)法規(guī)定的期限內(nèi)，并至遲不晚于國(guó)際局注冊(cè)后1年內(nèi)未向國(guó)際局提出駁回注冊(cè)商標(biāo)聲明的，便視為該國(guó)已接受了該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，從而商標(biāo)專用權(quán)在該國(guó)受到保護(hù)。

　?。?）國(guó)際注冊(cè)的效力。自國(guó)際局通過(guò)審查之日起，便產(chǎn)生了商標(biāo)注冊(cè)的法律效力。商標(biāo)所有權(quán)人如果要求優(yōu)先權(quán)，即享受《巴黎公約》規(guī)定的優(yōu)先權(quán)，國(guó)際局的審查日為優(yōu)先權(quán)日。從國(guó)際注冊(cè)日起5年內(nèi)，如果商標(biāo)在本國(guó)的注冊(cè)被撤銷，則它在其他各指定國(guó)的注冊(cè)也將隨之撤銷。只有在5年之后，商標(biāo)在各指定國(guó)的注冊(cè)才算是獨(dú)立的。

　?。?）國(guó)際注冊(cè)的期限。經(jīng)國(guó)際局注冊(cè)的商標(biāo)，其有效期均為20年，續(xù)展時(shí)限也是20年，辦理續(xù)展次數(shù)不限。在20年期滿前6個(gè)月，國(guó)際局將向商標(biāo)權(quán)人明示商標(biāo)權(quán)即將到期。商標(biāo)期滿沒(méi)有提出續(xù)展的，可再給6個(gè)月的寬展期，在寬展期內(nèi)提出續(xù)展的，須繳納一定數(shù)額的罰款。

　?。?）其他規(guī)定。國(guó)際注冊(cè)商標(biāo)的所有權(quán)人可以向國(guó)際局要求擴(kuò)大商標(biāo)的保護(hù)范圍，即擴(kuò)大保護(hù)其注冊(cè)商標(biāo)的國(guó)家范圍。國(guó)際局則把擴(kuò)大商標(biāo)保護(hù)范圍的請(qǐng)求轉(zhuǎn)達(dá)有關(guān)國(guó)家的主管部門，只要在國(guó)際局備案之日起的一年內(nèi)，被要求保護(hù)國(guó)未聲明拒絕，則該商標(biāo)的國(guó)際注冊(cè)將自動(dòng)變?yōu)橛嘘P(guān)被擴(kuò)大國(guó)的國(guó)內(nèi)注冊(cè)。

　　1989年通過(guò)的《關(guān)于商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定的議定書》規(guī)定：申請(qǐng)人可以以其在本國(guó)的注冊(cè)申請(qǐng)（而不是已取得的注冊(cè)）為國(guó)際申請(qǐng)依據(jù)。1996年1月18日第27屆馬德里聯(lián)盟大會(huì)還通過(guò)了《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定及其議定書的共同實(shí)施細(xì)則》，該細(xì)則已于1996年4月10日生效

　　《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》是世界上第一個(gè)保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的國(guó)際公約，也是最重要的、影響最大的保護(hù)著作權(quán)的國(guó)際公約。它于1887年12月5日生效，其生進(jìn)行了7次補(bǔ)充和修改，該公約的最新文本是1971年巴黎文本。中國(guó)于1992年7月1日正式批準(zhǔn)加入該公約?；驹瓌t是：

　　其一，國(guó)民待遇原則。公約首先確立了“雙國(guó)籍國(guó)民待遇”原則，指作者國(guó)籍和作品國(guó)籍。即如果作者為某一成員國(guó)的國(guó)民，則無(wú)論其作品在哪個(gè)國(guó)家出版，或者如果作品首次出版在某一成員國(guó)，則無(wú)論作者是哪一國(guó)的國(guó)民，在其他成員國(guó)均享有各該成員國(guó)給予其本國(guó)國(guó)民作品的同等保護(hù)。

　　其二，自動(dòng)保護(hù)原則。依國(guó)民待遇而享有版權(quán)不需要履行任何手續(xù)，也不要求加注任何主張權(quán)利保護(hù)的標(biāo)志。公約成員國(guó)作者的作品一經(jīng)產(chǎn)生，或非成員國(guó)的作品一經(jīng)在成員國(guó)首次出版，便自動(dòng)受到有關(guān)成員國(guó)的保護(hù)。

　　其三，版權(quán)獨(dú)立原則。即享有國(guó)民待遇的作者在公約任何成員國(guó)所取得的版權(quán)，均依照“權(quán)利要求地法”，而不依“作品來(lái)源地法”去保護(hù)。

　　最低限度的經(jīng)濟(jì)權(quán)利（即財(cái)產(chǎn)權(quán)）各成員國(guó)不論對(duì)本國(guó)還是外國(guó)作品的版權(quán)保護(hù)不得低于公約規(guī)定的最低限度。包括：翻譯權(quán)、復(fù)制權(quán)、表演權(quán)、無(wú)線廣播與有線傳播權(quán)、公開(kāi)朗誦權(quán)、改編權(quán)、錄制權(quán)和制片權(quán)。最低限度的精神權(quán)利包括署名權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。

　　最低限度保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)：對(duì)一般作品的經(jīng)濟(jì)權(quán)利為作者有生之年及其死后50年；對(duì)攝影作品及實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)為作品完成后25年；對(duì)于難以確定作者的匿名作品或筆名作品的保護(hù)期為發(fā)表之日起50年。精神權(quán)利的保護(hù)沒(méi)有時(shí)間限制。

　　受《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》保護(hù)的作品是文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切作品。在受公約嚴(yán)格約束的條件下，在作者拒絕發(fā)放翻譯許可證時(shí)，發(fā)展中國(guó)家可以向發(fā)展中國(guó)家的國(guó)民頒發(fā)翻譯或復(fù)制受保護(hù)作品的強(qiáng)制許可證，但此種許可證的頒發(fā)只限于發(fā)展中國(guó)家的學(xué)校進(jìn)行教學(xué)或研究之用。而且，依強(qiáng)制許可證翻譯或復(fù)制之后，仍舊要按國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)向版權(quán)人付酬。

　　《世界版權(quán)公約》亦稱為《日內(nèi)瓦公約》。該公約特有的內(nèi)容：（1）附條件的自動(dòng)保護(hù)原則。在作品的版權(quán)頁(yè)上必須標(biāo)有三項(xiàng)內(nèi)容：其一是版權(quán)標(biāo)記（文字作品用“C”，錄制品可用“R”或“C”）；其二是首次出版的年份；其三是版權(quán)所有人的姓名。（2）版權(quán)的保護(hù)期。版權(quán)的保護(hù)期一般不得少于作者有生之年加死后25年或者作品發(fā)表后25年；攝影作品和實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)期不得少于10年。（3）無(wú)追溯力原則。本公約不適用于當(dāng)公約對(duì)某成員國(guó)生效時(shí)，已永久進(jìn)入該國(guó)公有領(lǐng)域的那些作品或作品中的權(quán)利。這一條與《伯爾尼公約》正相反。對(duì)于一部作品是否受保護(hù)，世界版權(quán)公約不是看作品在來(lái)源國(guó)的狀態(tài)，而是看它在受保護(hù)國(guó)的狀態(tài)。（4）與《伯爾尼公約》相比，有以下兩個(gè)特點(diǎn)：第一，該公約要求符合一定形式才能取得版