09年自考國際經(jīng)濟法概論筆記第五章

第五章　國際投資法

　　第一節(jié)　國際投資法概說

　　國際投資法，是調(diào)整國際（跨國）投資活動的各種法律規(guī)范的總稱，是國際經(jīng)濟法的一個重要分支。它的主要組成部分，包含發(fā)展中國家和發(fā)達國家的涉外投資法或?qū)ν馔顿Y法；涉及跨國投資問題的各類雙邊性國際條約、區(qū)域性國際條約和全球性國際公約；以及國際政府間機構制定的有關跨國投資活動的規(guī)范性文件；還有有關投資的國際慣例，等等。

　　第二節(jié)　發(fā)展中國家的涉外投資立法

　　一國的涉外投資法，通常包含兩個基本方面：吸引外國投資的立法和向外國投資的立法。

　　一、發(fā)展中國家吸收外國投資的法制

　　與發(fā)達國家相比較，發(fā)展中國家的外資立法主要有以下特征：

　　第一，大多數(shù)發(fā)展中國家吸收外資的立法都以法典或系列性專門法規(guī)的形式，對有關外資的審批、待遇、國有化及補償、財稅優(yōu)惠及爭端解決等法律問題，作出特別規(guī)定，以與國內(nèi)投資相區(qū)別；發(fā)展中國家甚至在憲法中專門規(guī)定了有關吸收外國投資的立法原則，以其對外國投資之重視。而發(fā)達國家除少數(shù)例外，一般不對外國投資進行系列的特別規(guī)定；其適用于內(nèi)國投資的法規(guī)，往往同樣適用外國投資。

　　第二，發(fā)展中國家的外資立法在對外資進行限制、管理、監(jiān)督的同時，往往在稅收、外匯使用及爭端解決等許多方面，給予外資優(yōu)于內(nèi)資的種種特惠待遇，這在發(fā)達國家的外資立法中是鮮有的。

　　第三，20世紀60-70年代的對外投資實行國有化的國際風潮及80年代的債務危機，使得80年代流向發(fā)展中國家的外國直接投資在國際直接資本跨國流動總額中的比例急劇下降。在認識到充分利用外國直接投資以促進本國經(jīng)濟發(fā)展的重要作用之后，發(fā)展中國家競相采取適應形勢發(fā)展的新措施，以吸引外資。因此他們的外資立法晚近的發(fā)展趨勢是逐步放寬限制，給予外資更多的是保護和優(yōu)惠，從而促使大量國際游資向發(fā)展中國家回流?？梢哉f，自第二次世界大戰(zhàn)后數(shù)十年來，發(fā)展中國家吸收外資的立法經(jīng)歷了一個“波浪式”的發(fā)展進程。

　　以下從對外國投資的管制以及對外國投資的保護和鼓勵這兩個方面，簡述發(fā)展中國家外資立法的基本內(nèi)容：

　?。ㄒ唬ν鈬顿Y的管制

　　1.外國投資項目的審批。

　　2.投資范圍和出資比例的限制

　　3.經(jīng)營管理和雇傭職工的限制

　　4.對外投資期限的限制

　　5.對外國投資“本地化”的要求

　　6.對外商投資企業(yè)行為的管理監(jiān)督

　　（二）對外國投資的保護和鼓勵

　　主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1.待遇

　　在中國，外資企業(yè)在所得稅、關稅、外匯、進出口權等許多方面享有的待遇遠比內(nèi)資企業(yè)優(yōu)惠（超國民待遇）。

　　2.資本和利潤匯出的保障

　　3.慎重征收（或國有化）及給予補償

　　許多發(fā)展中國家規(guī)定在一般情況下對外商投資企業(yè)不實行國有化和征收，在特殊情況下，國家可以根據(jù)社會公共利益的需要，對外商投資企業(yè)實行征收，但必須通過合法手段和法定程序，并予以補償。

　　4.給予各種財稅優(yōu)惠

　　5.妥善解決涉外投資爭端

　　第三節(jié)　發(fā)達國家的涉外投資立法

　　一、發(fā)達國家鼓勵海外投資的法制

　?。ㄒ唬┬刨J優(yōu)惠

　　（二）避免雙重征稅

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　　二、發(fā)達國家的海外投資保險制度

　?。ㄎ澹┏斜５恼物L險險別

　　各資本輸出國的投資保險機構通常承保三種主要的政治風險，分別是外匯禁兌險、財產(chǎn)征用險和戰(zhàn)爭內(nèi)亂險。

　　二、保護國際投資的雙邊條約的類型

　　有關國際投資保護的雙邊條約，有如下三種模式：

　?。ㄒ唬┯押猛ㄉ毯胶l約

　?。ǘ┩顿Y保證協(xié)議（美國式）

　　（三）促進和保護投資協(xié)定（德國式）

　　目前國際法學文獻中所稱的“雙邊投資條約”或“雙邊投資保護條約”，一般是指此協(xié)定。

　　第七節(jié)　《華盛頓公約》與ICSID體制

　　三、“中心”的管轄權

　　凡雙方已經(jīng)書面表示同意提交“中心”管轄的爭端，應當受到三項限制：（1）當事人任何一方不得片面撤回其同意；（2）除非另有聲明，提交“中心”仲裁應視為雙方同意排除其他任何救濟辦法。但東道國可以要求優(yōu)先用盡當?shù)氐母鞣N行政救濟或司法救濟手段，作為它同意提交“中心”仲裁的條件；（3）對于已經(jīng)書面同意提交“中心”仲裁的爭端，投資者國籍所屬國家不得另外主張給予外交保護或提出國際索賠要求，除非東道國不遵守和不履行對此項爭端所作出的裁決。

　　第八節(jié)　《漢城公約》與MIGA體制

　　多邊投資擔保機構成立于1988年4月。

　　ICSID通過受理和處斷國際投資爭端，為海外投資家在東道國所可能遇到的各種政治風險（非商業(yè)性風險），提供法律上的保障；MIGA則通過直接承保各種政治風險，為海外投資家提供經(jīng)濟上的保障，并且進一步加強法律上的保障。

　　二、MIGA的法律地位和內(nèi)部組織機構

　　MIGA作為世界銀行集團的一個成員，擁有完全的法人地位，有權締結合同，取得并處理不動產(chǎn)和動產(chǎn)及進行法律訴訟。

　　MIGA內(nèi)設理事會、董事會、總裁和職員。

　　四、MIGA的擔保業(yè)務

　?。ǘ┖细竦耐顿Y

　　《MIGA公約》除了要求前來投保的投資須是在投保申請注冊之后才開始執(zhí)行的新的投資（包括現(xiàn)有投資的更新、擴大或發(fā)展以及利潤的再投資）。還特別要求該投資符合以下幾個條件：（1）必須具備經(jīng)濟合理性；（2）能夠給東道國帶來良好的經(jīng)濟、社會效益；（3）符合東道國的法律和條例（這一點以東道國事先批準MIGA對該項投資的擔保為準）；（4）與東道國宣布的發(fā)展目標和發(fā)展重點相一致；（5）在東道國可以得到公平待遇和法律保護。