06年4月公證與律師制度復(fù)習(xí)資料（10） -自考串講筆記

　　第十四章 涉外公證

　　第一節(jié) 涉外公證的概念和作用

　　第二節(jié) 涉外公證程序的特別規(guī)定

　　第三節(jié) 辦理涉外公證應(yīng)注意的事項(xiàng)

　　第一節(jié) 涉外公證的概念和作用

　　一、概念

　　涉外公證是指公證機(jī)構(gòu)對(duì)含有涉外因素的公證事項(xiàng)，依法證明其真實(shí)性與合法性的活動(dòng)。

　?。ㄒ唬┥嫱夤C的涉外因素有以下三種，只要具備以下諸因素之一種的就為涉外公證。

　　1.公證法律關(guān)系的主體具有涉外因素。

　　2.公證法律關(guān)系客體具有涉外因素。

　　3.公證文書的使用地域具有涉外因素。

　?。ǘ┥嫱夤C的特點(diǎn)及涉外公證與國內(nèi)公證的主要區(qū)別

　　涉外公證不同于國內(nèi)公證，主要有以下幾個(gè)特點(diǎn)：

　　1.申請(qǐng)公證的當(dāng)事人不同；

　　2.行使公證管轄權(quán)的機(jī)構(gòu)不同；

　　3.申請(qǐng)人所處的地域不同；

　　4.使用文字不同；

　　5.使用地域不同；

　　6.適用法律有特別要求。

　　二、涉外公證的法律作用

　　涉外公證的法律作用體現(xiàn)在涉外公證的法律用途中，涉外公證文書主要用于以下幾種情形；

　　（一）用于辦理出境和入境手續(xù)，證明出入境所要求的相關(guān)事項(xiàng)。

　?。ǘ┯糜诿耖g往來。

　　（三） 用于辦理各種民事法律事宜。

　　（四） 用于涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

　　（五） 用于域外訴訟或仲裁。

　　第二節(jié) 涉外公證程序的特別規(guī)定

　　一、 涉外公證機(jī)構(gòu)及涉外公證員

　?。ㄒ唬┥嫱夤C機(jī)構(gòu)。

　　1.公證處。

　　2.我國駐外大使館、領(lǐng)事館。

　　1992年司法部修改后重新發(fā)布的《公證處辦理涉外公證業(yè)務(wù)暫行管理辦法》的規(guī)定，凡具備本辦法規(guī)定條件的，都可以申請(qǐng)辦理涉外公證業(yè)務(wù)。這些條件包括：

　?。?）有專職或兼職外語翻譯

　　（2）有較好的辦公條件和設(shè)備；

　?。?）有一名以上具備涉外公證業(yè)務(wù)條件的公證員。

　?。ǘ┥嫱夤C員根據(jù)

　　辦理涉外公證業(yè)務(wù)的公證員應(yīng)具備以下條件：

　　1.堅(jiān)持四項(xiàng)基本原則；

　　2.具有一、二級(jí)公證員職稱或具有大學(xué)本科以上學(xué)歷，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市司法廳（局）考核合格；

　　3.具有三級(jí)公證員職稱或具有大學(xué)專科學(xué)歷、從事公證工作三年以上的四級(jí)公證員，熟悉涉外法律并經(jīng)全國涉外公證業(yè)務(wù)考試合格。

　　二、涉外公證的申請(qǐng)

　　涉外公證中的當(dāng)事人申請(qǐng)，可分為本人申請(qǐng)，委托國內(nèi)親屬代為申請(qǐng)和我國駐該國家使、領(lǐng)館代為申請(qǐng)。領(lǐng)館代為申請(qǐng)。申請(qǐng)的內(nèi)容包括：公證的事項(xiàng)，辦證的目的和要求，使用的國家和地區(qū)。

　　第三節(jié) 辦理涉外公證應(yīng)注意的事項(xiàng)

　　一、關(guān)于涉外公證管轄

　　發(fā)生在我國境內(nèi)的法律行為、事實(shí)所制作的法律文書，由我國公證機(jī)構(gòu)管轄，發(fā)生在外國的法律行為所制作的法律文書由外國公證機(jī)構(gòu)管轄，也可由我國駐該國使、領(lǐng)館予以公證。

　　二、關(guān)于涉外公證方書的法律適用

　　涉外公證內(nèi)容既要符合我國法律的規(guī)定，又要考慮到公證書使用國（地）的有關(guān)規(guī)定。

　　出具涉外公證文書與國內(nèi)公證文書不同的是，既可以適用我國的法律規(guī)定，又可以在我國法律規(guī)定與公證文書使用國法律規(guī)定不一致的情況下，根據(jù)具體情況考慮適用外國的法律規(guī)定，出具公證文書。其前提條件是，國外的法律規(guī)定與我國的法律規(guī)定的基本原則與社會(huì)風(fēng)俗不沖突，適用外國法律有利于保護(hù)我國 公民的利益。

　　三、涉外公證文書使用的文字

　　涉外公證文書的制作，一般以中文中主，但根據(jù)使用國的要求，可以制作譯本或按外文格式制作。

　　《公證程序規(guī)則（試行）》第39條規(guī)定：“制作公證書應(yīng)使用中文?！鶕?jù)需要或當(dāng)事人要求，公證書可附外譯書?！?/p>

　　四、對(duì)涉外公證文書的認(rèn)證

　?。ㄒ唬?duì)涉外公證文書的認(rèn)證

　　這種認(rèn)證是指外交，領(lǐng)事機(jī)關(guān)在公證文書上證明公證機(jī)構(gòu)的簽名和印鑒屬實(shí)，或證明前一認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證的簽名和印鑒屬實(shí)的行為?？煞Q為領(lǐng)事認(rèn)證。

　?。ǘ┪覈惺诡I(lǐng)事認(rèn)證權(quán)的機(jī)關(guān)

　　1.外交部領(lǐng)事司。

　　2.外國駐華領(lǐng)事館所在地的省、直轄市、自治區(qū)人民政府外事辦公室。

　?。ㄈ┥嫱夤C文書認(rèn)證的一般程序

　　五、涉外公證文書使用的專用水印紙及專用印泥

　　專用水印紙，是指國家專門生產(chǎn)的有水印標(biāo)記的，供公證機(jī)構(gòu)制作涉外公證文書使用的特種紙張。

　　第十五章 律師制度概述

　　第一節(jié) 律師的概念

　　第二節(jié) 律師的概念

　　第三節(jié) 律師的任務(wù)和業(yè)務(wù)范圍

　　第四節(jié) 我國律師制度的建立和發(fā)展

　　第一節(jié) 律師的概念

　　一、律師的概念

　　律師是指經(jīng)國家考核授予資格并準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的，接受當(dāng)事人的委托或者經(jīng)人民法院指定，進(jìn)行訴訟，非訴訟及其他法律事務(wù)，以維護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益，為其提供法律服務(wù)的專業(yè)人員。這一概念包括三層含義：

　　1.律師是經(jīng)國家考核授予資格并發(fā)給律師執(zhí)業(yè)證書、準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的法律專業(yè)人員。

　　2.律師是應(yīng)公民、法人或其他組織的委托及人民法院的指定，而參與訴訟或非訴訟法律事務(wù)的。

　　3.律師的職責(zé)是向社會(huì)提供法律服務(wù)，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　二、律師制度的概念與意義

　　律師制度是指國家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、業(yè)務(wù)范圍，律師的資格與執(zhí)業(yè)，律師的工作機(jī)構(gòu)與內(nèi)容等的規(guī)范體系。律師制度的意義有四方面內(nèi)容：

　　1.律師制度是健全民主與加強(qiáng)法制的重要內(nèi)容；

　　2.律師制度是發(fā)展社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要手段；

　　3.律師制度是維護(hù)公民、法人及非法人組織合法權(quán)益的重要保障；

　　4.律師制度是對(duì)公民進(jìn)行法制教育，普及法律知識(shí)的重要途徑。

　　第二節(jié) 律師的性質(zhì)

　　一、關(guān)于“律師是國家的法律工作者”的問題

　　二、律師是向社會(huì)提供法律服務(wù)的專業(yè)人員

　　1996年新頒布的《律師法》明確規(guī)定：“律師是依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?！痹摋l從律師的職業(yè)屬性、法律屬性二者統(tǒng)一出發(fā)，對(duì)律師性質(zhì)作了更加科學(xué)、完整的界定。

　　黨的十四屆三中全會(huì)通過的《關(guān)于建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》對(duì)律師和律師組織的性質(zhì)作了科學(xué)的界定：律師和會(huì)計(jì)師、審計(jì)師以及其他為市場經(jīng)濟(jì)提供服務(wù)的機(jī)構(gòu)一樣，都屬于市場經(jīng)濟(jì)的中介組織。律師是向社會(huì)提供法律服務(wù)的專業(yè)人員。律師作為中介組織有自主性與自律性兩大特點(diǎn)。

　　第三節(jié) 律師的任務(wù)和業(yè)務(wù)范圍

　　一、律師的任務(wù)

　　我國《律師法》第1條規(guī)定了律師的任務(wù)：“維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施。”對(duì)此應(yīng)從“兩個(gè)維護(hù)”的統(tǒng)一的角度去理解。

　　二、律師的業(yè)務(wù)范圍

　　根據(jù)我國《律師法》第75條的規(guī)定，我國律師的主要業(yè)務(wù)范圍有七項(xiàng)。

　　1.接受公民、法人和其他組織的聘請(qǐng)，擔(dān)任法律顧問。

　　2.接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。

　　3.接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請(qǐng)，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，申請(qǐng)取保候?qū)?；接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定，?dān)任辯護(hù)人；接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。

　　4.代理各類訴訟案件的申訴。

　　5.接受當(dāng)事人的委托，參加調(diào)解和仲裁活動(dòng)。

　　6.接受非訴訟法律事務(wù)當(dāng)事人的委托，提供法律服務(wù)。

　　7.解答法律咨詢，代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書。

　　第四節(jié) 我國律師制度的建立和發(fā)展

　　一、舊中國的律師制度

　　我國古代曾有過助人訴訟的“訟師”等律師萌芽。清朝末年變法，才首次在法律上規(guī)定了律師制度。但未能實(shí)行。中華民國時(shí)期南京臨時(shí)政府開始建立律師制度。北洋政府頒布了中國歷史上第一部關(guān)于律師制度的法律。國民黨政府曾公布了《律師法》，但因政治腐敗，訴訟黑暗，律師活動(dòng)得不到有效開展。

　　二、新中國律師制度的建立和發(fā)展

　　新中國律師制度是在廢除國民黨舊傳統(tǒng)，確立解放區(qū)人民司法原則的基礎(chǔ)上建立起來的，并經(jīng)歷了初創(chuàng)、發(fā)展破壞、恢復(fù)、復(fù)建、改革發(fā)展幾個(gè)階段?！堵蓭煼ā返念C布標(biāo)志著我國律師制度進(jìn)入了一個(gè)蓬勃發(fā)展的新階段。