自考《商法》串講資料

　　第一章　總　論

　　1. 11世紀(jì)到14世紀(jì)之間，逐步形成商人習(xí)慣法。

　　2. 7——9世紀(jì)《羅德法》《海事法匯編》是地中海沿岸的海事法典；《奧萊龍法》是英國(guó)海事法的基礎(chǔ)；《維斯比海事法》適用于波羅地海沿岸。

　　3. 《陸上商事條例》是最早的成文商法；《法國(guó)商法典》的制定，采取客觀主義立法態(tài)度，奠定了民商分立的基礎(chǔ)。

　　4. 瑞士采取民商合一的立法原則；我國(guó)商法都是單行法典。

　　5. 現(xiàn)代商法的國(guó)際性：出現(xiàn)大量國(guó)際化公約。

　　6. 商法：又稱(chēng)商事法，是調(diào)整商事主體的組織與經(jīng)營(yíng)性行為的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

　　7. 商法的基本原則：即貫穿在商法的原則，包括：強(qiáng)化商事組織原則（資本的集中、有限責(zé)任、避免企業(yè)解體、風(fēng)險(xiǎn)分散制度），保障交易快捷原則，維護(hù)交易安全原則。

　　8. 民法是調(diào)整私人之間發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的一般法，商法是調(diào)整私人之間發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的特別法。

　　9. 商人的法律特征：①具有商法上的資格；②從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)；③是商事權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者。

　　10. 商法對(duì)商行為的特殊規(guī)制： ①代理制度； ②留置權(quán)制度：民事留置權(quán)基二平衡原則，強(qiáng)調(diào)被擔(dān)保的債權(quán)與留置的標(biāo)的物必須具有關(guān)聯(lián)性；商事留置權(quán)則基于高效快捷的要求，僅強(qiáng)調(diào)……一般關(guān)聯(lián)性。 ③時(shí)效制度：時(shí)效短而且更嚴(yán)格。 ④?chē)?yán)格主義。

　　11. 商號(hào)選用的限制（原則上將奉行自由主義）：不得違背公序良俗；禁止以不正當(dāng)目的使用商號(hào)；企業(yè)只可以使用一個(gè)商號(hào)；應(yīng)標(biāo)注“無(wú)限、有限”等字樣。

　　12. 商號(hào)權(quán)的概念：指商號(hào)經(jīng)依法登記后，商人取得的對(duì)該商號(hào)的排他性的專(zhuān)有使用權(quán)。（從性質(zhì)上講商號(hào)權(quán)具有人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)雙重屬性。）

　　13. 商號(hào)權(quán)的法律特征：嚴(yán)格的地域性；公開(kāi)性；可轉(zhuǎn)讓性。

　　14. ①商業(yè)登記的對(duì)內(nèi)效力：商人資格的產(chǎn)生、變更、消滅。②商業(yè)……對(duì)外效力：已登記事項(xiàng)具有對(duì)抗第三人效力；未登記不得對(duì)抗第三人（除非能證明第三人主觀上欠缺善意）

　　15. 對(duì)商業(yè)企業(yè)的監(jiān)督管理有社會(huì)公眾監(jiān)督和企業(yè)主管部門(mén)監(jiān)督兩部分。我國(guó)對(duì)商業(yè)登記的監(jiān)管主要體現(xiàn)在年度檢驗(yàn)和證明、檔案管理兩部分。

　　第二章　合伙企業(yè)法

　　1. 合伙的分類(lèi)：6種，要知道特點(diǎn)（我國(guó)沒(méi)有隱名和有限合伙）。

　　2. 合伙企業(yè)的概念、特征、法律地位（非法人的營(yíng)利性組織）

　　3. 合伙企業(yè)立法特點(diǎn)：從主體角度規(guī)范、任意性與強(qiáng)制性結(jié)合、調(diào)整對(duì)象限為自然人合伙。

　　4. 合伙人的條件：人數(shù)、資格、對(duì)債務(wù)的承擔(dān)。

　　5. 合伙協(xié)議的特征：彼此的權(quán)利義務(wù)屬于平行的一致、有償合同、要式合同、諾成合同、多邊合同。

　　6. 合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)成立日期。

　　7. 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)：共同共有。

　　8. 合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的義務(wù)：①按照規(guī)定出資的義務(wù)。②在合伙關(guān)系存續(xù)期間不得請(qǐng)求分割財(cái)產(chǎn)。③未經(jīng)其他合伙人同意不得轉(zhuǎn)讓。④未經(jīng)其他人同意不得出質(zhì)，否則無(wú)效或作退伙處理。

　　9. 合伙人在合伙事務(wù)執(zhí)行中的權(quán)利和義務(wù)：①權(quán)利：參與執(zhí)行權(quán)；監(jiān)督權(quán)；查閱權(quán)；提出異議權(quán)；表決權(quán)。

　?、诹x務(wù)：報(bào)告執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；競(jìng)業(yè)禁止；維護(hù)企業(yè)利益。

　　10. 雙重優(yōu)先原則。

　　11. 合伙人債權(quán)人抵銷(xiāo)權(quán)與代位權(quán)行使的限制：某一合伙人的債權(quán)人不得抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　12. 入伙的條件及效力

　　13. 退伙的效力：退還財(cái)產(chǎn)份額、對(duì)已經(jīng)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)連帶、分擔(dān)企業(yè)虧損、變更登記。

　　第三章　公司法

　　1. 公司的經(jīng)營(yíng)范圍為公司民事行為能力的范圍。

　　2. 公司與合伙企業(yè)的異同。

　　3. 公司法既是組織法，又是行為法。

　　4. 公司的立法主義：自由、特許、核準(zhǔn)、準(zhǔn)則。（我國(guó)采用后兩種）

　　5. 設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。

　　6. 公司章程的效力：合同效力、創(chuàng)設(shè)效力、對(duì)抗效力。章程應(yīng)當(dāng)自公司依法有效登記成立之日起生效。

　　7. 公司資本是公司經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的保障。

　　8. 公司資本三原則：確定原則、不變?cè)瓌t、維持原則。

　　9. 公司財(cái)產(chǎn)的涵義（狹義、中義、廣義）。

　　10. 股權(quán)的概念。

　　11. 公司債券：依法發(fā)行的約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。

　　12. 公司債券與股份的異同

　　13. 公司債券發(fā)行的條件：兩凈兩利。

　　14. 何種情況不得再次發(fā)行債券？

　　15. 股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的20日以前置備于本公司，供股東查閱。

　　16. 公司分配稅后利潤(rùn)時(shí)應(yīng)提取10％列入法定公積金，累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50％以上時(shí)可以不再提取。

　　17. 公司分配稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取5％——10％列入公司法定公益金。

　　18. 公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次，債權(quán)人自接到通知書(shū)第一次公告之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償或不提供擔(dān)保的，公司不得合并。

　　19. 有限責(zé)任公司的特征。

　　20. 有限責(zé)任公司設(shè)立的條件（注意對(duì)資本的限額）。

　　21. 有限責(zé)任公司設(shè)立的程序：發(fā)起人發(fā)起、草擬章程、必要的行政審批、認(rèn)繳出資、驗(yàn)資、申請(qǐng)登記。

　　22. 出資瑕疵，轉(zhuǎn)出資與抽回出資。

　　23. 股份有限公司設(shè)立的條件：人數(shù)（5）、資本額（1000萬(wàn)）、合法、制定章程并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)、名稱(chēng)、所在地。

　　24. 以募集設(shè)立股份公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％，其余向社會(huì)公開(kāi)募集；發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)股份公司注冊(cè)資本的20％。

　　25. 有限責(zé)任公司變更為股份公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)相當(dāng)于公司凈資產(chǎn)額。

　　26. 股東權(quán)益的分類(lèi)。

　　27. 需要召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的情況。

　　28. 股份公司董事會(huì)成員為5至19人，董事長(zhǎng)由全體董事過(guò)半數(shù)產(chǎn)生。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由半數(shù)以上董事出席方可舉行。

　　29. 股份的發(fā)行：①發(fā)行原則（公開(kāi)公平公正，同股同權(quán)，同股同利）。

　　②發(fā)行價(jià)格（可溢價(jià)發(fā)行但不能低價(jià)發(fā)行，所得溢價(jià)列入資本公積金）。

　?、塾浢c無(wú)記名股票（發(fā)起人、國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、法人發(fā)行的為記名股）

　?、芙桓豆善保ü煞莨境闪⒑蠹聪蚬蓶|正式交付）。

　?、菪鹿砂l(fā)行（主要是發(fā)行新股的條件：a. 前次發(fā)行股份已募足，并間隔一年以上；b. 公司最近三年連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；c. 公司近三年賬務(wù)會(huì)計(jì)無(wú)虛假記載；d. 公司預(yù)期利潤(rùn)可達(dá)同期銀行存款利率。）

　　30. 股份公司上市條件：

　　31. 破產(chǎn)：①破產(chǎn)指?jìng)鶆?wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，法院根據(jù)債權(quán)人或債務(wù)人的申請(qǐng)，將債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)依法分配給債權(quán)人的制度。

　?、谄飘a(chǎn)的特征：a. 法定的償債手段；b. 以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為前提；c. 公平清償是破產(chǎn)制度的宗旨。d. 嚴(yán)格的程序是制度的價(jià)值得以實(shí)現(xiàn)的保障。

　?、燮飘a(chǎn)界限：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、資不抵債、不能通過(guò)借貸還債、無(wú)從擔(dān)保。

　　32. 破產(chǎn)和解協(xié)議的生效條件：經(jīng)債權(quán)人會(huì)議決議通過(guò)；經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可。

　　33. 破產(chǎn)債權(quán)：①指破產(chǎn)宣告前成立的，通過(guò)破產(chǎn)程序才能得到公平清償?shù)膫鶛?quán)。

　?、谔卣鳎菏菍?duì)人的請(qǐng)求權(quán)、成立于破產(chǎn)宣告前、屬于無(wú)優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)、只能通過(guò)破產(chǎn)強(qiáng)制程序才能得到清償權(quán)利。

　?、燮飘a(chǎn)債權(quán)的范圍：破產(chǎn)宣告前成立的無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)、放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)、破產(chǎn)宣告時(shí)未到期的債權(quán)、代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后的保證人的求償權(quán)、未能就擔(dān)保物受償?shù)挠胸?cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)、破產(chǎn)管理人接管合同的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

　　34. 清算組的職權(quán)：

　　第五章　合同法

　　合同法案例涉及到的知識(shí)點(diǎn)：

　　a. 合同成立：要約、要約邀請(qǐng)、撤回、撤銷(xiāo)

　　b. 締約責(zé)任：效力瑕疵合同。

　　c. 合同抗辯：不安抗辯、同時(shí)抗辯。

　　d. 合同保全：代位權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)。

　　e. 違約責(zé)任：違約行為分類(lèi)、違約金（包括定金的關(guān)系）

　　1. 合同的分類(lèi)（注意一些小知識(shí)點(diǎn)，如旅游會(huì)同是無(wú)名合同，所有的雙務(wù)合同都是有償合同，借貸合同是單務(wù)合同但也是有償合同等）

　　2. 要約的概念與有效條件：