自考“民事訴訟法”筆記（78）

　　第三十一章　司法協(xié)助

　　第一節(jié)　司法協(xié)助概述

　　一、司法協(xié)助的概念

　　司法協(xié)助是指不同國(guó)家的法院之間，根據(jù)本國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約或者互惠關(guān)系，彼此相互協(xié)助，為對(duì)方為一定的訴訟行為。

　　一國(guó)法律的效力只能及于其本國(guó)境內(nèi)，沒(méi)有域外效力，同樣，一國(guó)的司法機(jī)關(guān)也只能在本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)行使司法權(quán)，不能在其他國(guó)家行使這種權(quán)力，因而有了司法協(xié)助。

　　二、司法協(xié)助的種類(lèi)

　　按照廣義說(shuō)，可以把司法協(xié)助分為一般司法協(xié)助和特殊司法協(xié)助。

　　1、一般司法協(xié)助：代為送達(dá)訴訟法律文書(shū)和詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人、證人等調(diào)查取證活動(dòng)，以及根據(jù)請(qǐng)求向?qū)Ψ教峁┍緡?guó)的民事法律、法規(guī)文本和本國(guó)在民事訴訟程序方面的司法實(shí)踐等情報(bào)資料。

　　2、特殊司法協(xié)助：即承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)的仲裁裁決與外國(guó)法院的判決。

　　第二節(jié)　一般司法協(xié)助

　　一般司法協(xié)助的內(nèi)容廣泛，包括為他國(guó)的法院送達(dá)法律文書(shū)，包括為他國(guó)法院在本國(guó)境內(nèi)進(jìn)行調(diào)查取證，包括向他國(guó)法院提供本國(guó)的法律規(guī)范以及向他國(guó)法院介紹本國(guó)的程序法適用情況。

　　送達(dá)法律文書(shū)的方式有三種：

　?。ㄒ唬┮勒瘴覈?guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約規(guī)定的途徑進(jìn)行。

　　（二）通過(guò)外交途徑進(jìn)行。其中有兩個(gè)前提：

　　1.兩個(gè)國(guó)家并不都是《海牙公約》的締約國(guó)；

　　2.這兩個(gè)國(guó)家必須是建立了外交關(guān)系的。

　?。ㄈ┩ㄟ^(guò)本國(guó)駐外國(guó)使領(lǐng)館的途徑進(jìn)行。

　　通過(guò)這種方式送達(dá)，受送達(dá)的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是我國(guó)的公民，我國(guó)的使領(lǐng)館只能向我國(guó)的公民來(lái)送達(dá)法律文書(shū)，而不能向他國(guó)的公民送達(dá)法律文書(shū)。

　　第三節(jié)　特殊司法協(xié)助

　　一、法院裁判的承認(rèn)和執(zhí)行

　?。ㄒ唬┪覈?guó)法院的裁判在外國(guó)的承認(rèn)與執(zhí)行

　　我國(guó)法院的裁判在外國(guó)的承認(rèn)與執(zhí)行必須具備以下條件：

　　1.該判決和裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力且具有執(zhí)行內(nèi)容；

　　2.被執(zhí)行人或其財(cái)產(chǎn)不在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，需要到外國(guó)去執(zhí)行；

　　3.由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院提出申請(qǐng)，或者由我國(guó)有執(zhí)行權(quán)的人民法院依照中國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求外國(guó)法院承認(rèn)和執(zhí)行。

　　其中應(yīng)由誰(shuí)申請(qǐng)，這里有兩種情況：

　?。?）如果我國(guó)與被請(qǐng)求的那一國(guó)法院都共同的參加了某個(gè)國(guó)際條約，或者這兩個(gè)國(guó)家之間有一個(gè)雙邊協(xié)定，或者兩個(gè)國(guó)家長(zhǎng)期以來(lái)已經(jīng)形成了一種互惠的關(guān)系，那么申請(qǐng)方就是本國(guó)有執(zhí)行權(quán)的法院。

　?。?）如果我國(guó)與被請(qǐng)求的那個(gè)國(guó)家沒(méi)有任何的條約，也沒(méi)有共同參加國(guó)際條約，而且兩個(gè)國(guó)家沒(méi)有互惠關(guān)系，那么這時(shí)候就由判決書(shū)中的債權(quán)人自己拿著判決書(shū)去向那個(gè)法院申請(qǐng)。

　　（二）我國(guó)法院對(duì)外國(guó)裁判承認(rèn)與執(zhí)行

　　我國(guó)法院對(duì)外國(guó)裁判承認(rèn)與執(zhí)行，須具備如下的條件：

　　1.在我國(guó)申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行的裁判應(yīng)該是已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判；

　　2.該外國(guó)與我國(guó)締結(jié)或者參加了有關(guān)的國(guó)際條約，或者雙方有互惠關(guān)系；

　　3.該國(guó)法院裁判不違反我國(guó)《民事訴訟法》第268條的規(guī)定。即不違反我國(guó)法律的基本原則或者國(guó)家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益。

　　另外，還有兩項(xiàng)特殊規(guī)定：

　　1.當(dāng)事人向中華人民共和國(guó)有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國(guó)與中華人民共和國(guó)沒(méi)有締結(jié)或者共同參加國(guó)際條約，也沒(méi)有互惠關(guān)系的，當(dāng)事人可以向人民法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。

　　2.與我國(guó)沒(méi)有司法協(xié)助協(xié)定又無(wú)互惠關(guān)系國(guó)家的法院，未通過(guò)外交途徑，直接請(qǐng)求我國(guó)法院司法協(xié)助的，我國(guó)法院應(yīng)予以退回，并說(shuō)明理由。

　　二、仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行

　?。ㄒ唬┪覈?guó)仲裁機(jī)構(gòu)的裁決在外國(guó)的承認(rèn)與執(zhí)行

　?。ǘ┪覈?guó)人民法院對(duì)外國(guó)仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行

　　重點(diǎn)掌握：什么情況下我國(guó)的人民法院會(huì)拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)的仲裁裁決，其中有下列幾種情形：

　　1.依照我國(guó)法律，爭(zhēng)議事項(xiàng)系不能以仲裁解決的；

　　2.承認(rèn)或執(zhí)行該裁決違反我國(guó)公眾秩序的。

　　此外，如果被申請(qǐng)人向我國(guó)人民法院提供證據(jù)足以證明有下列五種情形之一的，人民法院也可依其請(qǐng)求，拒絕承認(rèn)和執(zhí)行：

　　1.仲裁協(xié)議的當(dāng)事人依照對(duì)其適用的法律有某種無(wú)行為能力情形的，或者該仲裁協(xié)議當(dāng)事人作為協(xié)議準(zhǔn)據(jù)的法律屬于無(wú)效的，或者在未指明以何種法律為準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，依裁決地所在國(guó)法律屬于無(wú)效的；

　　2.被申請(qǐng)執(zhí)行人未能接獲關(guān)于指派裁員或仲裁程序的適當(dāng)通知，或因其他緣故，使其未能申辯的；

　　3.裁決所處理的爭(zhēng)議非為交付仲裁標(biāo)的或者不在條款之列，或者裁決有關(guān)于交付仲裁范圍以外事項(xiàng)的決定，但是交付裁決事項(xiàng)的決定可與未交付仲裁事項(xiàng)分開(kāi)的，仲裁中關(guān)于交付仲裁事項(xiàng)的決定得予承認(rèn)和執(zhí)行；

　　4.仲裁機(jī)構(gòu)的組成或者仲裁程序與當(dāng)事人之間的仲裁協(xié)議不符，或者在沒(méi)有協(xié)議時(shí)而與仲裁所在國(guó)的法律不符；

　　5.裁決對(duì)當(dāng)事人尚無(wú)拘束力，或者已經(jīng)被裁決所在地或裁決所依據(jù)法律的國(guó)家的主管機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)或停止執(zhí)行的。

　　第四節(jié)　區(qū)際司法協(xié)助

　　區(qū)際中的區(qū)是指法域，也就是說(shuō)一個(gè)法律體系的領(lǐng)域，在同一個(gè)國(guó)家內(nèi)部，可能會(huì)存在若干個(gè)不同有法域，比如說(shuō)中國(guó)就分成4個(gè)法域，最大的是中國(guó)大陸的法域，然后是香港、澳門(mén)、臺(tái)灣的。由于存在不同的法域，所以在大陸做出的裁判，如果要到香港去執(zhí)行的話(huà)，也需要經(jīng)過(guò)香港法院的承認(rèn)與執(zhí)行，其他的同此一樣。

　　因此，司法協(xié)助不一定發(fā)生在國(guó)與國(guó)之間，在一個(gè)國(guó)家的領(lǐng)域之內(nèi)也可能會(huì)存在司法協(xié)助的問(wèn)題，那么如果是在一個(gè)國(guó)家的不同領(lǐng)域之間的司法協(xié)助就稱(chēng)為是區(qū)際司法協(xié)助。

　　與國(guó)與國(guó)之間的司法協(xié)助一樣，區(qū)際司法協(xié)助也包括兩個(gè)，即一般區(qū)際司法協(xié)助和特殊司法協(xié)助。所謂的特殊區(qū)際司法協(xié)助是指一個(gè)國(guó)家的不同法域之間相互承認(rèn)與執(zhí)行對(duì)方的判決和仲裁裁決，而除此之外的一切的司法協(xié)助問(wèn)題都屬于一般的司法協(xié)助。