自考《商法》復習資料（第二章）

　　第二章  合伙企業(yè)法

　　《合伙企業(yè)法》是一個相對難度比較大的法律，本章所列的問題都是重點，希望大家在復習時不要有所遺漏。

　　第一節(jié)合伙企業(yè)概述

　　合伙企業(yè)是依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。

　　合伙企業(yè)具有如下法律特征：

　　第一，合伙企業(yè)是以合伙協(xié)議為基礎而設立的企業(yè)，這一點和公司不同，公司是以公司章程為基礎而設立的，所以合伙企業(yè)是典型的契約型企業(yè)。

　　第二，合伙企業(yè)必須由全體合伙人共同出資，合伙經營，出資是每個合伙人的法定義務，也是出資人取得合伙人資格的前提。如果合伙人沒有特別約定，那么任何一個合伙人都是合伙企業(yè)的當然經營者。

　　第三，合伙人共負盈虧、共擔風險，對合伙企業(yè)債務負無限連帶責任。這和公司的股東明顯不同，股東是以出資額或者所持股份為限對公司承擔責任，而不對公司債務承擔責任。而在企業(yè)財產不足以清償債務時，合伙人要對企業(yè)的債務承擔清償責任，而且這種清償責任是無限的，同時，任何一個合伙人都有清償公司全部債務的責任，因此其責任是連帶的。

　　第四，合伙企業(yè)都不具有法人資格。合伙企業(yè)是典型的自然人企業(yè)，沒有具有法人資格的合伙企業(yè)。

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)的設立

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的設立必須具備下列條件：

　?。ㄒ唬┯蟹弦蟮暮匣锶霜?/p>

　　設立合伙企業(yè)，依法必須有兩個以上的合伙人，并且必須都是依法承擔無限責任者。合伙人人數(shù)只有下限的要求，而沒有上限的要求。無論合伙人在合伙協(xié)議中有何約定，但是合伙人對外都必須是承擔無限責任者，而且根據(jù)《合伙企業(yè)法》第9條的規(guī)定，合伙人不能是法人或其他經濟組織，而只能是自然人，同時不能是限制民事行為能力和無民事行為能力人，而只能是具有完全民事行為能力的自然人。另外，法律法規(guī)禁止從事經營的人如國家公務員、法官、檢察官、警察也不能成為合伙人。

　?。ǘ┍仨氂泻匣飬f(xié)議

　　合伙協(xié)議是合伙人之間關于設立合伙企業(yè)和相互權利義務關系而簽訂的合同，法律規(guī)定合伙協(xié)議必須以書面形式簽訂。合伙協(xié)議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。

　　（三）有合伙人實際交付的出資合伙人必須向合伙企業(yè)實際交付合伙協(xié)議約定的出資，合伙人的出資方式有貨幣、實物、知識產權、土地使用權及其他財產權利，經全體合伙人同意，合伙人可以以勞務出資，這和公司股東出資不同，合伙人可以以著作權、勞務及其他財產權利出資，而公司的股東卻不能以這幾種方式向公司出資。

　?。ㄋ模┯泻匣锲髽I(yè)的名稱

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定的合伙企業(yè)與《民法通則》規(guī)定的合伙略有不同?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定的合伙可以起字號，也可以不起字號，既可以有名稱，也可以沒有名稱。而合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙企業(yè)必須有名稱，這是它取得注冊登記的必備要件。合伙企業(yè)的名稱應當符合《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》的要求，即法律禁止使用的名稱不能作為合伙企業(yè)的名稱，同時，合伙企業(yè)的名稱不能有“有限”或“有限責任”字樣。

　?。ㄎ澹┯薪洜I場所和必要的生產經營條件

　　設立合伙企業(yè)應有全體合伙人共同委托的代表或者代理人向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件，登記機關應當在30日內決定登記或者不登記，決定登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為合伙企業(yè)成立之日；不予登記的，應書面通知申請人并說明理由。

　　第三節(jié) 合伙企業(yè)的財產

　　合伙企業(yè)財產是指合伙人的出資和合伙企業(yè)存續(xù)期間以其名義取得的收益。所以合伙企業(yè)財產的范圍包括以下兩部分：

　?。ㄒ唬┖匣锶说某鲑Y部分

　　它包括合伙人按照法定的出資方式出資而形成的財產，對這一部分合伙企業(yè)財產，如果合伙人是以所有權出資，那么歸全體合伙人共有；如果是以使用權出資，那么歸全體合伙人共用。

　?。ǘ┖匣锲髽I(yè)的積累部分

　　它包括在合伙企業(yè)存續(xù)期間一切所得，包括經營所得和非經營所得。它既包括財產的所有權，也包括財產的使用權。如果取得的是所有權，歸全體合伙人共有；如果取得的是使用權，歸全體合伙人共用。

　　綜上所述，合伙企業(yè)的財產為全體合伙人共同共有或共同共用，合伙企業(yè)存續(xù)期間除合伙人退伙或合伙企業(yè)解散，合伙人不能主張分割合伙企業(yè)財產。合伙人對合伙企業(yè)出資后，各合伙人即享有出資份額，但出資份額只是一個抽象概念，它不表明每一個合伙人對合伙企業(yè)的財產享有多少具體的數(shù)額，而只表明合伙人依此所享有的分配收益的比例及分擔風險和虧損的比例.

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定的精神，合伙企業(yè)的財產以全體合伙人共同管理、使用為原則，在這個原則基礎上，對合伙企業(yè)財產的管理和使用法律規(guī)定了以下幾種具體的形式：

　?。ㄒ唬┰诤匣锲髽I(yè)存續(xù)期間合伙人向合伙人之外的其他人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產份，必須經其他合伙人的一致同意。所謂一致同意即其他合伙人的一票否決制，有一個合伙人不同意即不能轉讓；并且在同等條件下其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。如果經一致同意有新的受讓人受讓了原合伙人的財產份額即發(fā)生入伙的法律后果，因此，要修改合伙協(xié)議.

　?。ǘ┰诤匣锲髽I(yè)存續(xù)期間合伙人相互轉讓其全部或部分財產份額，只需通知其他合伙人即可，但不能因財產份額的轉讓而只剩一個合伙人.

　　（三）在合伙企業(yè)存續(xù)期間合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的須經其他合伙人的一致同意，否則出質行為無效或者按退伙處理，給合伙企業(yè)造成損失的還要承擔賠償責任。出質即依《擔保法》設立質押.

　?。ㄋ模┰诤匣锲髽I(yè)存續(xù)期間合伙人不得私自轉移或處分合伙企業(yè)的財產，如果私自轉移或處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不能以此對抗不知情的善意第三人。

　　在合伙企業(yè)清算前，合伙人不得主張分割合伙企業(yè)財產。

　　第四節(jié) 合伙企業(yè)事務的執(zhí)行和合伙企業(yè)事務的決定

　　合伙企業(yè)事務執(zhí)行是指為實現(xiàn)合伙目的而進行的合伙企業(yè)的經營活動。合伙企業(yè)事務的執(zhí)行以全體合伙人共同執(zhí)行為原則，在這個原則基礎上選擇哪種執(zhí)行方式由合伙人協(xié)商確定，具體包括以下四種：

　?。ㄒ唬┯扇w合伙人共同執(zhí)行

　　這種執(zhí)行方式適合于合伙人較少的企業(yè)。

　?。ǘ┯?名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)的事務

　　經全體合伙人同意可以委托1名合伙人負責全部合伙企業(yè)事務的執(zhí)行。

　　（三）由數(shù)名合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務

　　即全體合伙人共同委托數(shù)名合伙人，沒有分工地執(zhí)行合伙企業(yè)事務。

　?。ㄋ模┯蓴?shù)名合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務

　　經全體合伙人同意，委托數(shù)名合伙人有分工地執(zhí)行合伙企業(yè)的事務。委托1名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務但有權了解企業(yè)的經營狀況和財務狀況并查閱賬目.執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)，并對其他合伙人有報告的義務，其執(zhí)行事務所產生的法律后果由合伙企業(yè)承擔，即所取得的收益歸全體合伙人共有，其虧損或其他民事責任由全體合伙人承擔.

　　合伙企業(yè)事務的執(zhí)行以合伙企業(yè)事務的決定為前提，事務的決定關系到全體合伙人的利益，因此，對不同的事項，其決定的方式也不相同。

　?。ㄒ唬┯扇w合伙人決定或者協(xié)商的事項

　　一些關于合伙企業(yè)的重大事項必須由全體合伙人共同決定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)事務決定分為以下幾種情況，其中，需要由全體合伙人“協(xié)商一致”、“共同決定”、“一致同意”、“全體同意”的事項包括：

　　1.《合伙企業(yè)法》第31條的規(guī)定：

　?。?）處分合伙企業(yè)的不動產；

　?。?）改變合伙企業(yè)的名稱；

　?。?）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；

　?。?）向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；

　?。?）以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保；

　?。?）聘任合伙企業(yè)合伙人以外的人擔任經營管理人員；

　?。?）依照合伙協(xié)議約定的有關事項。

　　2.決定合伙協(xié)議的簽訂和合伙協(xié)議的修改.

　　（1）《合伙企業(yè)法》第3條規(guī)定：“合伙協(xié)議應當依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立.”

　　（2）《合伙企業(yè)法》第14條第2款規(guī)定：“經全體合伙人協(xié)商一致，可以修改或者補充合伙協(xié)議.”

　　3.決定合伙人出資方式。

　　《合伙企業(yè)法》第11條第2款、第3款規(guī)定：“對貨幣以外的出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構進行評估。經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定?！?/p>

　　4.決定委托合伙企業(yè)事務執(zhí)行人.

　　《合伙企業(yè)法》第25條規(guī)定：“……也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務?！?/p>

　　5.決定決議表決辦法.

　　《合伙企業(yè)法》第28條第2款規(guī)定：“合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關事項作出決議時，除本法另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經全體合伙人決定可以實行一人一票的表決辦法?！?/p>

　　6.決定對合伙企業(yè)事務執(zhí)行提出異議和解決爭議.

　　《合伙企業(yè)法》第29條第1款規(guī)定：“合伙協(xié)議約定或者經全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應暫停該項事務的執(zhí)行.如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定.”

　　7.決定合伙人同本