2007年10月自考“外國法制史”串講資料（6） -自考串講筆記

　　第二節(jié)   日耳曼法的基本制度

　　一、所有權(quán)制度

　　日耳曼法所有權(quán)與羅馬法不同，對構(gòu)成財產(chǎn)主要部分的不動產(chǎn)來說，占有者沒有處分權(quán)，只是一種相對所有權(quán)（有限所有權(quán)），只有動產(chǎn)所有權(quán)才是絕對的。

　　1、不動產(chǎn)所有權(quán)

　　日耳曼法時期有兩種土地所有權(quán)即自由農(nóng)民（馬爾克公社社員）土地所有權(quán)和教俗貴族大土地所有權(quán)并存，但前者逐漸消失，后者不斷增長最后占統(tǒng)治地位，是西歐封建制度形成的反映。

　　（1）、自由農(nóng)民土地所有權(quán)

　　這種土地所有權(quán)是沿襲建國以前的制度形成的。日耳曼侵入西羅馬將這種制度帶到新國土，日耳曼法初期，不動產(chǎn)的基本形式就是這種馬爾克公社土地所有權(quán)，其基本內(nèi)容如下：

　　房屋及周圍籬笆圍起來的小塊園地歸各家庭私有，基本耕地公社集體所有，相對穩(wěn)定地分給家庭使用；森林、牧場和水源屬公社集體所有，社員共同使用，這種權(quán)利叫共用權(quán)。社員家庭使用耕地和公用地必須遵守傳統(tǒng)習(xí)慣和公社統(tǒng)一安排的休耕輪作制度，不得損害公共利益。不得侵犯其他社員使用土地，各“蠻族法典”有制裁規(guī)定。

　　家庭對耕地的占有、使用權(quán)與家長的社員身份聯(lián)系，只有具備社員身份的自由人才能享有這種權(quán)利，不是公社社員，即便自由人也沒有此權(quán)利。

　　隨著生產(chǎn)技術(shù)進(jìn)步和血緣紐帶的松弛，公社土地所有權(quán)發(fā)生變化，限制不斷減少。原來習(xí)慣規(guī)定土地只能由男性繼承，占有人死后若沒有兒子，土地交回公社。但公元6世紀(jì)后期法蘭克國王希爾伯利克頒布敕令規(guī)定沒有兒子，土地也可以由女兒或兄弟繼承。同時，從《普利安法典》來看，土地事實(shí)上可以買賣了。這樣，自由民占有的份地演變?yōu)樽灾鞯兀@種自主地并沒有長期維持。

　　（2）、貴族大土地所有權(quán)

　　日耳曼初期，教俗貴族大土地占有制就已經(jīng)開始形成，這種大土地占有制是西歐封建制度的基礎(chǔ)，最初是通過國王封賞土地給貴族、親兵和教會形成的，后經(jīng)過“委身制”“特恩權(quán)”“采邑制”不斷擴(kuò)大鞏固。

　　委身制是西歐封建制度形成時期教俗貴族兼并自由農(nóng)民土地，迫使他們失去人身自由的一種形式，是除高利貸外的主要手段。在當(dāng)時普遍混亂條件下，農(nóng)民地位極不穩(wěn)定，無法生產(chǎn)和生活，生命財產(chǎn)毫無保障。不得不投靠鄰近的貴族和教會，請求“保護(hù)”，條件是交出自己的土地，然后作為份地領(lǐng)回來耕種，向“保護(hù)人”服勞役和盡各種義務(wù)。

　　特恩權(quán)和采邑制是調(diào)整國王和貴族間以及大小貴族間關(guān)系的制度，以鞏固大土地占有制。

　　受封者不對國王盡義務(wù)，土地成為受封者的自主地，大地主在經(jīng)濟(jì)上剝削農(nóng)奴，在領(lǐng)地內(nèi)享有行政和司法權(quán)，后來國王不得不承認(rèn)這種權(quán)力，禁止官吏進(jìn)入領(lǐng)地行使管轄權(quán)。貴族的這種權(quán)力叫特恩權(quán)。

　　特恩權(quán)削弱了王權(quán)，加劇了無序和混亂狀態(tài)，不利于大土地占有制的鞏固。在法蘭克王國土地占有制改革以后，便用“采邑”代替貴族的自主地，貴族領(lǐng)受采邑須為國王盡義務(wù)，主要是服兵役，并且只能終身占有而不能世襲，貴族繼承人只有重新獲得國王封償，才能繼續(xù)占有采邑。大貴族封賞親信時也采用這種形式，這樣，在國王與貴族、貴族相互間逐漸形成了封建等級制，從整體鞏固了教俗貴族的大土地所有權(quán)。

　　（3）、農(nóng)奴份地

　　農(nóng)奴使用的土地被分成份地，農(nóng)奴只有使用權(quán)，而沒有所有權(quán)。它不表現(xiàn)為某種特權(quán)，只意味著受剝削、受奴役。農(nóng)奴為了使用份地，應(yīng)為地主服勞役和交代役租：服勞役就是帶自己的工具去為地主地主耕種收割、搬運(yùn)物品和砍伐林木等，期限每周至少三天；交代役租指向地主提供實(shí)物或貨幣以代替勞役。農(nóng)奴還被束縛在土地上，不得隨便離開。

　　2、動產(chǎn)所有權(quán)

　　日耳曼法中動產(chǎn)指武器、牲畜、耕種和狩獵的用具、奴隸及其他能夠移動和容易滅失的物品。動產(chǎn)所有權(quán)包括占有、使用和處分在內(nèi)的全部權(quán)利，法律對動產(chǎn)所有權(quán)嚴(yán)格保護(hù)。凡被確定構(gòu)成盜竊或搶劫地產(chǎn)的違法者，除賠償所竊物品的價值和物主損失外，還要交很重的罰金。

　　二、債權(quán)制度

　　債權(quán)制度應(yīng)包括契約和侵權(quán)行為，但日耳曼法中侵權(quán)行為和犯罪沒有分開，所以放在違法行為部分講。此處只介紹契約制度。

　　日耳曼債權(quán)法有兩個特點(diǎn)：

　　1、債權(quán)制度不發(fā)達(dá)：

　　A、契約種類很少，只有買賣、借貸和使用借貸幾種。

　　B、契約 的訂立很重形式，必須經(jīng)過標(biāo)的物的交付，把標(biāo)的物的占有轉(zhuǎn)移給受讓人，或者經(jīng)過法定的程序形式，講固定語言，配合著做固定的象征性動作。違反法定程序形式，契約不發(fā)生效力。

　　訂立土地轉(zhuǎn)讓契約的法定形式包括：第一、公開為意思表示。雙方同證人一起到要轉(zhuǎn)讓的土地上，用固定語言表示轉(zhuǎn)讓該土地的意思；第二、象征性交付。象征物通常是帶草的土，出讓人從土地上挖起一塊20個手指寬的圓形草餅，遞給受讓人或投入其所提起的圍裙內(nèi)。只有完成上述兩個過程，契約才算正式生效。

　　2、嚴(yán)格保護(hù)債權(quán)人的利益

　　規(guī)定了許多保證債務(wù)履行的方法，如宣誓、扣押財產(chǎn)和人身、設(shè)定動產(chǎn)和不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)等。

　　三、婚姻、家庭與繼承制度

　　1、日耳曼婚姻家庭制度的特點(diǎn)

　　A、一般實(shí)行一夫一妻制，但國王和貴族是一夫多妻。

　　B、實(shí)行買賣婚和搶奪婚。買賣婚是正常的婚姻方式，搶奪婚主要在早期實(shí)行，是一種變相的買賣婚姻。

　　C、實(shí)行家長制。妻子受夫權(quán)的支配，家長制在親子關(guān)系上的表現(xiàn)是父親的特權(quán)地位和子女的從屬地位。但同羅馬父權(quán)制比，日耳曼法下的妻子和兒子的地位要好一些，主要表現(xiàn)在妻子和兒子都有自己的單獨(dú)財產(chǎn)（動產(chǎn)和不動產(chǎn)），丈夫和父親只能任意處理妻兒的動產(chǎn)，處理不動產(chǎn)應(yīng)經(jīng)妻兒的同意。

　　2、繼承制度

　　一律實(shí)行法定繼承，遺囑繼承還沒發(fā)展起來，原因一是私有制尚不發(fā)達(dá)，另一方面是日耳曼法那種家族本位精神限制著個人對財產(chǎn)的自由處分。

　　法定繼承對動產(chǎn)和不動產(chǎn)采取不同原則。動產(chǎn)首選由子女繼承，無子女由父母繼承，父母死亡由兄弟姐妹繼承；同一順序繼承人中，男性優(yōu)于女性，后者只能得到前者的一半。動產(chǎn)中，武器由男性親屬繼承，嫁妝由女性親屬繼承。

　　不動產(chǎn)中，自由農(nóng)民份地只能由兒子繼承，無子交回馬爾克公社。公元6世紀(jì)下半期，也可由女兒或兄弟姐妹繼承。封建領(lǐng)地和農(nóng)奴份地的繼承，前已述及。采邑改革后，封君與陪臣一方死后，要經(jīng)過新的授封式，陪臣才能繼續(xù)領(lǐng)有封地，可以說是一種有條件的繼承制，只要不發(fā)生收回領(lǐng)地的情況，如背叛封君等，都把封地繼續(xù)授封給陪臣的繼承人。農(nóng)奴份地自然是世代相傳。

　　四、違法行為

　　1、違法行為的概念

　　日耳曼法律中違法行為包括犯罪和侵權(quán)行為，兩者的區(qū)別是：

　　A、侵犯私人利益構(gòu)成侵權(quán)行為；侵犯公共利益及侵犯私人利益同時又侵犯公共利益則構(gòu)成犯罪。

　　B、侵權(quán)行為引起私人復(fù)仇，犯罪由公共權(quán)力機(jī)關(guān)進(jìn)行懲罰。

　　其中侵權(quán)行為與近代法律的民事侵權(quán)行為不是同一概念。近代法律認(rèn)為犯罪的行為，當(dāng)時只認(rèn)為是侵權(quán)。

　　2、刑法的主要特點(diǎn)：

　　A、犯罪種類由少到到多。早期主要有叛逆、放火、暗殺；后來有如背叛國王、殺害領(lǐng)主或領(lǐng)主妻子、搶劫或偷竊教堂財產(chǎn)、按異教習(xí)慣殺人祭祀等。

　　B、刑罰從簡單到復(fù)雜。早期刑法簡單，就是死刑和宣布處于法律保護(hù)之外（后來實(shí)際是變相死刑）后期出現(xiàn)的新刑罰除死刑外，還出現(xiàn)肉體刑（即殘害肢體）、沒收財產(chǎn)、降為奴隸等。

　　C、只要有加害行為和危害結(jié)果就構(gòu)成犯罪，不考慮行為人的主觀意圖，也就是說只要具備近代刑法中的犯罪客觀方面就是犯罪，沒有故意和過失的區(qū)別。

　　3、侵權(quán)行為的后果

　　對侵權(quán)行為實(shí)行血親復(fù)仇，就是由被害人親屬團(tuán)體對加害人或其親屬進(jìn)行對等報復(fù)，使被害人親屬感情上、心理上得到滿足。隨私有財產(chǎn)的形成，直接復(fù)仇逐漸被贖罪金所代替，贖罪金數(shù)額的確定，貫徹了等級特權(quán)原則。

　　五、審判制度

　　1、審判機(jī)關(guān)

　　日耳曼王國審判機(jī)關(guān)的基本特點(diǎn)是普通審判職能由民眾大會行使。各級民眾大會（一般分為百戶和郡兩級，全國性民眾大會只是一種軍事檢閱）成了普通地方法院。由百戶長和郡長（叫伯爵）主持，“宣法者”（判決發(fā)現(xiàn)者）參加，根據(jù)大會主席的要求判決案件，其判決經(jīng)民眾大會通過后生效，與會者以撞擊武器表示同意，大聲喊叫表示反對。自由人出席審判大會不僅是權(quán)利也是義務(wù)，對不出席者處以罰金。隨封建化的加深，民眾大會作用下降，查理大帝進(jìn)行司法改革，免除了自由人出席審判大會的義務(wù)，而由從地主中選出的“承審官”進(jìn)行審判，民眾大會的審判職能實(shí)際上已經(jīng)消失。

　?。ㄈ斩┏癖姶髸惺箤徟型?，還設(shè)立了王室法院及國王政府對地方司法進(jìn)行監(jiān)督的巡回法院。

　　2、日耳曼訴訟制度的兩個明顯特點(diǎn)

　　A、實(shí)行自訴原則，但后期出現(xiàn)了糾問主義訴訟。普通訴訟中，訴訟由原告或原告偕親屬向法庭提出控告而開始，并由原告親自傳喚被告到庭，被告拒不到庭則處罰金并被認(rèn)為理虧。后隨王權(quán)的加強(qiáng)，王室法院和巡回法院在審理涉及王室利益案件時，不采用自訴原則，而由法官和巡按使主動開始訴訟，叫做糾問主義訴訟。

　　B、訴訟證據(jù)的原始性和特權(quán)性。通常使用的證據(jù)是宣誓、神明裁判和決斗。隨著習(xí)慣法日益被貴族所利用，對證據(jù)的使用也具有了階級性特權(quán)性，表現(xiàn)是神明裁判可用交贖罪金