自考“公證與律師制度”復(fù)習(xí)筆記（6） -自考串講筆記

　　律師的民事訴訟代理特征

　　1.代理人與被代理人必須符合法定的條件

　　2.必須以被代理人的名義進(jìn)行訴訟活動

　　3.必須在代理人的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟活動

　　4.律師合法代理的一切法律后果均由被代理人承擔(dān)

　　5.律師的民事訴訟代理與刑事訴訟辯護(hù)是有原則區(qū)別的

　　律師民事訴訟代理的意義

　　1.由律師代理民事訴訟是被代理人的迫切愿望

　　2.律師代理民事訴訟是經(jīng)濟(jì)體制改革和對外開放的需要

　　3.律師擔(dān)任民事訴訟代理有利于人民法院正確處理案件

　　律師民事訴訟代理與刑事訴訟辯護(hù)的區(qū)別

　　第一 參加訴訟的資格和地位不同。刑事訴訟辯護(hù)活動是以自己名義進(jìn)行的，是相對獨(dú)立的訴訟主體，有獨(dú)立的訴訟地位。律師在民事訴訟中，不是以個(gè)人的名義進(jìn)行訴訟而是以被代理人的名義進(jìn)行訴訟，因而不是獨(dú)立的訴訟主體，沒有獨(dú)立的訴訟地位。

　　第二 在訴訟活動中的依據(jù)和范圍不同。律師在刑事辯護(hù)中，完全依據(jù)事實(shí)和法律履行莊嚴(yán)的辯護(hù)職責(zé)，不存在被告人賦予辯護(hù)權(quán)限的范圍問題；而律師在民事訴訟代理中，完全按照被代理人賦予的權(quán)限范圍而進(jìn)行活動，如果有超越權(quán)限范圍的行為則是非法的和無效的。

　　第三 應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任不同。在刑事辯護(hù)中，律師的一切行為應(yīng)由自己負(fù)責(zé)，而不能由被告人負(fù)責(zé)；而在民事訴訟中，律師的一切行為都是遵照被代理人的意愿，為實(shí)現(xiàn)被代理人的權(quán)利和義務(wù)而進(jìn)行的活動，因此，律師凡是在代理權(quán)限內(nèi)所為的一切訴訟行為，所引起的法律后果都應(yīng)由被代理人承擔(dān)。

　　律師在民事訴訟中的代理被代理人的范圍

　　1.當(dāng)事人

　　2.第三人

　　3.共同訴訟人

　　4.訴訟代表人

　　5.法定代理人

　　6.法定代表人

　　7.其他組織的代表人

　　代理權(quán)限的終結(jié)

　　其一，律師代理人因故辭去代理，委托人因故撤銷律師代理，從而解除委托代理關(guān)系。

　　其二，在訴訟過程中，因律師喪失了訴訟行為能力或死亡而終結(jié)代理權(quán)限。

　　其三，律師在民事訴訟中，凡出現(xiàn)下列情形之一的，訴訟代理權(quán)限便告終結(jié)：原告死亡沒有繼承人，或繼承人放棄訴訟權(quán)利；被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)擔(dān)任義務(wù)的人；一方當(dāng)事人死亡，終止訴訟滿六個(gè)月沒有繼承人參加訴訟；離婚案件一方當(dāng)事人死亡。

　　提出撤銷或變更一審裁判的依據(jù)

　　1.一審裁判認(rèn)定事實(shí)上的錯(cuò)誤

　　2.一審裁判在適用法律上的錯(cuò)誤

　　3.一審裁判在違背法定程序上的錯(cuò)誤

　　法律顧問的特征

　　1.獨(dú)立的法律地位

　　2.平等的法律關(guān)系

　　3.服務(wù)內(nèi)容的廣泛

　　律師代理非訴訟法律事務(wù)的意義

　　第一 為社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善提供直接的法律服務(wù)。

　　第二 避免和及時(shí)解決各種糾紛，維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定。

　　第三 可以防止和減少訴訟的形成，減輕司法機(jī)關(guān)的壓力。

　　第四 律師辦理非訴訟法律事務(wù)，有利于各種社會關(guān)系的正常發(fā)展，有利于社會的安定團(tuán)結(jié)。

　　涉外律師實(shí)務(wù)遵循的原則

　　1.國家主權(quán)原則

　　2.同等和對等原則

　　3.適用國際條約和國際慣例原則

　　4.適用我國語言、文字原則

　　5.委托中國律師代理訴訟的原則

　　其他

　　公證與民事訴訟的關(guān)系

　　公證      民事訴訟性質(zhì)         非訴訟

　　性質(zhì)      非訴訟               訴訟

　　當(dāng)事人    申請人（無被申請人） 原告 被告

　　法律依據(jù)   國家最高行政機(jī)關(guān)指定   國家最高權(quán)利機(jī)關(guān)制定

　　法律后果   證明效果               判決 調(diào)節(jié)協(xié)議 強(qiáng)制執(zhí)行

　　不服行為   申請復(fù)議               上訴

　　公證法律關(guān)系

　　主體――公正機(jī)構(gòu) 當(dāng)事人

　　客體――法律行為 有法律意義的文書或事實(shí)

　　內(nèi)容――公證主體的權(quán)利義務(wù)

　　考試――――》資格————》申請實(shí)習(xí)————》執(zhí)業(yè)證————》律師

　　司法考試                實(shí)習(xí)滿一年