自考“民事訴訟法”筆記（35）

　　第六節(jié)　證據(jù)的收集、提供和保全

　　一、證據(jù)的收集

　　證據(jù)的收集，主要是指對(duì)于民事訴訟當(dāng)中的證據(jù)究竟是由法院收集還是由當(dāng)事人來(lái)收集。在過(guò)去我們國(guó)家慣例是證據(jù)由法院來(lái)收集。法院收集證據(jù)有好的方面。因?yàn)榉ㄔ菏撬痉C(jī)關(guān)，能夠運(yùn)用司法資源來(lái)收集證據(jù)。所收集證據(jù)的能力比一般當(dāng)事人要高。由法院收集證據(jù)其弊端也非常明顯。

　　過(guò)去有句話叫：當(dāng)事人動(dòng)動(dòng)嘴，法官跑斷腿。意思是當(dāng)事人只要說(shuō)出來(lái)個(gè)事實(shí)，法官就必須不辭勞苦地為其收集證據(jù)。在我國(guó)一個(gè)法官在260個(gè)工作日里，要審理200件案件。這個(gè)工作量是法官大概不到兩天就要完成一個(gè)案件的審理。如果證據(jù)都要法官來(lái)收集，法院對(duì)于這個(gè)工作量一定是不堪重負(fù)的。為了解決法院收集證據(jù)能力不足，減少其負(fù)擔(dān)，規(guī)定證據(jù)原則上應(yīng)該由當(dāng)事人自己來(lái)收集，法院原則上不主動(dòng)收集證據(jù)。另外，如果法院主動(dòng)收集證據(jù)還有一個(gè)不好的地方，法官不管在主觀上多么中立多么客觀，但在實(shí)際收集證據(jù)的過(guò)程中，可能會(huì)出現(xiàn)一些偏袒一方當(dāng)事人的情況。

　　比如說(shuō)法官在收集證據(jù)時(shí)，首先接觸到的第一個(gè)證據(jù)和第二個(gè)證據(jù)都是對(duì)原告有利的。這兩個(gè)證據(jù)就會(huì)在法官心中建立一個(gè)原告對(duì)，被告錯(cuò)的信念。在這種信念的支撐下，法官在后面的收集過(guò)程中，會(huì)不自覺地收集有利于原告的證據(jù)，對(duì)被告不利的證據(jù)這樣就形成一種主觀上中立，客觀上偏袒一方的結(jié)果。所以證據(jù)原則上由當(dāng)事人自行收集，法院不主動(dòng)收集證據(jù)。

　　但是，有原則必然有例外。我們國(guó)家法官還能不能主動(dòng)收集證據(jù)呢？在課本的重點(diǎn)掌握法院主動(dòng)收集證據(jù)的若干情況：P152－P153.

　　在課本列舉的法院主動(dòng)收集證據(jù)的兩大類情況中，第一類情況需要當(dāng)事人及其訴訟代理人，因?yàn)榭陀^原因無(wú)法自行收集證據(jù)包括以下幾種情況：第一種申請(qǐng)收集的證據(jù)是由國(guó)家機(jī)關(guān)來(lái)保存的，一般公民是不能調(diào)取的，申請(qǐng)法院方可收集證據(jù)，第二類情況是涉及到國(guó)家機(jī)密、商業(yè)秘密及個(gè)人隱私的證據(jù)。這引起涉及到隱私的證據(jù)也只能由人民法院收集。第三種情況是當(dāng)事人及其代理人因客觀原因無(wú)法收集到的證據(jù)。

　　以上三點(diǎn)都有一個(gè)共同特點(diǎn)：證據(jù)是存在的，但是因?yàn)楫?dāng)事人的能力有限，在客觀上盡了最大的力量都無(wú)法找到，這樣只能由法院來(lái)收集。即使當(dāng)事人不申請(qǐng)，法院也應(yīng)當(dāng)主動(dòng)收集證據(jù)。第二大類由法院收集證據(jù)是指人民法院認(rèn)為案件所需要的其他證據(jù)。具體來(lái)說(shuō)包括以下幾個(gè)證據(jù)：第一類是涉及到可能損害國(guó)家利益，社會(huì)公共利益以及他人合法權(quán)益事實(shí)的證據(jù)。需要國(guó)家?guī)彤?dāng)事人收集。第二類證據(jù)是涉及到依照職權(quán)來(lái)追加當(dāng)事人，中止訴訟、終結(jié)訴訟以及回避等與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)。

　　在剛才的兩大類證據(jù)的過(guò)程中，其實(shí)有個(gè)小小的差別，這個(gè)必須注意：在第一大類當(dāng)中，也就是因?yàn)楫?dāng)事人的客觀原因而無(wú)法自行收集證據(jù)當(dāng)中，如果當(dāng)事人要求法院主動(dòng)調(diào)查證據(jù)，就必須向法院提出申請(qǐng)。否則，法院是不會(huì)主動(dòng)調(diào)查證據(jù)。第二類對(duì)于程序事實(shí)的收集，法院可以在當(dāng)事人沒有提出申請(qǐng)的情況下，主動(dòng)收集證據(jù)。也就是在第二大類的收集過(guò)程中，是不需要以當(dāng)事人的申請(qǐng)為前提的。所以在這兩類中，第一類需要申請(qǐng)為前提；第二類不需要申請(qǐng)為前提。

　　二、證據(jù)的提供時(shí)間

　　在以前，當(dāng)事人是可以隨時(shí)隨地向法院提供證據(jù)的。在一審和二審時(shí)都可提供證據(jù)。只要當(dāng)事人拿來(lái)證據(jù)，法院就必須要審查這個(gè)證據(jù)。這種做法我們稱為證據(jù)的隨時(shí)提出主義。它的弊端非常明顯，如果當(dāng)事人可以隨時(shí)隨地地向法院提供證據(jù)，就會(huì)產(chǎn)生一種不打一審打二審的惡劣局面。有些被告在一審時(shí)根本不出庭，不向法院提供證據(jù)。原告依照手中的證據(jù)就可以勝訴。在二審，被告會(huì)集中力量把有利的證據(jù)向二審法院提供。

　　二審法院就根據(jù)被告的舉證判決被告勝訴，原告敗訴。在一審中判決并非終審判決，如果被告把證據(jù)在二審中拿出來(lái)就起到突然之間襲擊原告的效果，并且這個(gè)證據(jù)在襲擊完原告之后，由于二審是一個(gè)終審判決，原告想上訴也沒有機(jī)會(huì)了。這樣就產(chǎn)生了證據(jù)襲擊的效果。訴訟是一種平等的對(duì)抗，如果允許一方的當(dāng)事人對(duì)另外一方當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)的襲擊，很明顯就會(huì)破壞對(duì)抗的平等性。

　　為了保證當(dāng)事例之間訴訟地位的平等及對(duì)抗的公正性，原則上，證據(jù)的提供應(yīng)當(dāng)在舉證時(shí)效到來(lái)之前完成，否則對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)不予質(zhì)證，不予質(zhì)證的證據(jù)將無(wú)法成為定案依據(jù)。舉證的時(shí)限可能由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定，如果雙方當(dāng)事人不能協(xié)商確定的，則由人民法院指定，但最短不得少于30天，同時(shí)必須在第一次開庭審理之前屆滿。換言之就是當(dāng)事人在法院受理后30天之內(nèi)，在第一次開庭之前，就是當(dāng)事人向法院提供證據(jù)的舉證時(shí)限。

　　凡是當(dāng)事人超過(guò)了舉證時(shí)限而沒有向法院所提交的證據(jù)，這個(gè)證據(jù)就會(huì)被認(rèn)為是超過(guò)了舉證時(shí)效的證據(jù)，法院是不會(huì)組織質(zhì)證的，除非對(duì)方當(dāng)事人同意。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)是不會(huì)成為法院定案的依據(jù)的。換言之如果一個(gè)證據(jù)超過(guò)了舉證時(shí)效的話，最終是不會(huì)被法院所采納的。因此大家以后在司法實(shí)踐當(dāng)中必須非常注意到底法院指定的時(shí)效有多長(zhǎng)，一定要在指定的最后時(shí)限到來(lái)之前，把證據(jù)交給法院，否則后果不堪設(shè)想。

　　三、證據(jù)保全

　　所謂證據(jù)保全，是指有一些證據(jù)可能很快就會(huì)滅失，為了防止證據(jù)的滅失，應(yīng)該在庭審到來(lái)之前用某種方法把可能滅失的證據(jù)固定下來(lái)。有什么樣的證據(jù)可能滅失呢？比如說(shuō)有一個(gè)證人，他知道案件的情況，目前生命垂危，很可能在兩三天之內(nèi)就會(huì)死亡，為了把證人的證言及時(shí)固定下來(lái)，就只能用錄音、做筆錄等方法把證人證言提前固定下來(lái)。

　　又比如說(shuō)原被告雙方圍繞著運(yùn)輸合同產(chǎn)生糾紛。原告認(rèn)為被告的運(yùn)輸方式不當(dāng)，使得他的一車鮮魚全部死亡了。而被告認(rèn)為他的運(yùn)輸方式是正確的，那么圍繞著他們的運(yùn)輸方式是否正確雙方就發(fā)生了糾紛。鮮魚是物證。對(duì)物證應(yīng)當(dāng)提前固定下來(lái)，比如說(shuō)拍照、現(xiàn)場(chǎng)筆錄的方式把它固定下來(lái)。因?yàn)槿绻鹊介_庭再把這個(gè)證據(jù)拿到法庭上來(lái)的話，從立案到開庭至少有30的舉證明時(shí)間，經(jīng)過(guò)三十天后，本來(lái)活著的魚也會(huì)死掉。為了防止證據(jù)的滅失只能提前把證據(jù)固定下來(lái)。這些對(duì)證據(jù)的固定被稱為證據(jù)保全。

　　重點(diǎn)掌握不同的證據(jù)應(yīng)當(dāng)采取什么樣的方式來(lái)進(jìn)行保全。不同的證據(jù)保全的方式是不一樣的：

　　對(duì)于證人證言、當(dāng)事人陳述這些語(yǔ)言類的證據(jù)：保全方式是通過(guò)筆錄或者錄音；

　　對(duì)于物證：勘驗(yàn)筆錄、拍照、錄像、繪圖、復(fù)制或者扣押原物；

　　對(duì)于書證：扣押、制作副本或者節(jié)錄本；

　　對(duì)于視聽資料：錄像、錄音、計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)。

　　不同的證據(jù)不同的保全方法對(duì)證據(jù)的保全就掌握了。