自考“民事訴訟法”筆記（35）

　　第六節(jié)　證據(jù)的收集、提供和保全

　　一、證據(jù)的收集

　　證據(jù)的收集，主要是指對于民事訴訟當(dāng)中的證據(jù)究竟是由法院收集還是由當(dāng)事人來收集。在過去我們國家慣例是證據(jù)由法院來收集。法院收集證據(jù)有好的方面。因為法院是司法機(jī)關(guān)，能夠運(yùn)用司法資源來收集證據(jù)。所收集證據(jù)的能力比一般當(dāng)事人要高。由法院收集證據(jù)其弊端也非常明顯。

　　過去有句話叫：當(dāng)事人動動嘴，法官跑斷腿。意思是當(dāng)事人只要說出來個事實，法官就必須不辭勞苦地為其收集證據(jù)。在我國一個法官在260個工作日里，要審理200件案件。這個工作量是法官大概不到兩天就要完成一個案件的審理。如果證據(jù)都要法官來收集，法院對于這個工作量一定是不堪重負(fù)的。為了解決法院收集證據(jù)能力不足，減少其負(fù)擔(dān)，規(guī)定證據(jù)原則上應(yīng)該由當(dāng)事人自己來收集，法院原則上不主動收集證據(jù)。另外，如果法院主動收集證據(jù)還有一個不好的地方，法官不管在主觀上多么中立多么客觀，但在實際收集證據(jù)的過程中，可能會出現(xiàn)一些偏袒一方當(dāng)事人的情況。

　　比如說法官在收集證據(jù)時，首先接觸到的第一個證據(jù)和第二個證據(jù)都是對原告有利的。這兩個證據(jù)就會在法官心中建立一個原告對，被告錯的信念。在這種信念的支撐下，法官在后面的收集過程中，會不自覺地收集有利于原告的證據(jù)，對被告不利的證據(jù)這樣就形成一種主觀上中立，客觀上偏袒一方的結(jié)果。所以證據(jù)原則上由當(dāng)事人自行收集，法院不主動收集證據(jù)。

　　但是，有原則必然有例外。我們國家法官還能不能主動收集證據(jù)呢？在課本的重點(diǎn)掌握法院主動收集證據(jù)的若干情況：P152－P153.

　　在課本列舉的法院主動收集證據(jù)的兩大類情況中，第一類情況需要當(dāng)事人及其訴訟代理人，因為客觀原因無法自行收集證據(jù)包括以下幾種情況：第一種申請收集的證據(jù)是由國家機(jī)關(guān)來保存的，一般公民是不能調(diào)取的，申請法院方可收集證據(jù)，第二類情況是涉及到國家機(jī)密、商業(yè)秘密及個人隱私的證據(jù)。這引起涉及到隱私的證據(jù)也只能由人民法院收集。第三種情況是當(dāng)事人及其代理人因客觀原因無法收集到的證據(jù)。

　　以上三點(diǎn)都有一個共同特點(diǎn)：證據(jù)是存在的，但是因為當(dāng)事人的能力有限，在客觀上盡了最大的力量都無法找到，這樣只能由法院來收集。即使當(dāng)事人不申請，法院也應(yīng)當(dāng)主動收集證據(jù)。第二大類由法院收集證據(jù)是指人民法院認(rèn)為案件所需要的其他證據(jù)。具體來說包括以下幾個證據(jù)：第一類是涉及到可能損害國家利益，社會公共利益以及他人合法權(quán)益事實的證據(jù)。需要國家?guī)彤?dāng)事人收集。第二類證據(jù)是涉及到依照職權(quán)來追加當(dāng)事人，中止訴訟、終結(jié)訴訟以及回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項。

　　在剛才的兩大類證據(jù)的過程中，其實有個小小的差別，這個必須注意：在第一大類當(dāng)中，也就是因為當(dāng)事人的客觀原因而無法自行收集證據(jù)當(dāng)中，如果當(dāng)事人要求法院主動調(diào)查證據(jù)，就必須向法院提出申請。否則，法院是不會主動調(diào)查證據(jù)。第二類對于程序事實的收集，法院可以在當(dāng)事人沒有提出申請的情況下，主動收集證據(jù)。也就是在第二大類的收集過程中，是不需要以當(dāng)事人的申請為前提的。所以在這兩類中，第一類需要申請為前提；第二類不需要申請為前提。

　　二、證據(jù)的提供時間

　　在以前，當(dāng)事人是可以隨時隨地向法院提供證據(jù)的。在一審和二審時都可提供證據(jù)。只要當(dāng)事人拿來證據(jù)，法院就必須要審查這個證據(jù)。這種做法我們稱為證據(jù)的隨時提出主義。它的弊端非常明顯，如果當(dāng)事人可以隨時隨地地向法院提供證據(jù)，就會產(chǎn)生一種不打一審打二審的惡劣局面。有些被告在一審時根本不出庭，不向法院提供證據(jù)。原告依照手中的證據(jù)就可以勝訴。在二審，被告會集中力量把有利的證據(jù)向二審法院提供。

　　二審法院就根據(jù)被告的舉證判決被告勝訴，原告敗訴。在一審中判決并非終審判決，如果被告把證據(jù)在二審中拿出來就起到突然之間襲擊原告的效果，并且這個證據(jù)在襲擊完原告之后，由于二審是一個終審判決，原告想上訴也沒有機(jī)會了。這樣就產(chǎn)生了證據(jù)襲擊的效果。訴訟是一種平等的對抗，如果允許一方的當(dāng)事人對另外一方當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)的襲擊，很明顯就會破壞對抗的平等性。

　　為了保證當(dāng)事例之間訴訟地位的平等及對抗的公正性，原則上，證據(jù)的提供應(yīng)當(dāng)在舉證時效到來之前完成，否則對方當(dāng)事人有權(quán)不予質(zhì)證，不予質(zhì)證的證據(jù)將無法成為定案依據(jù)。舉證的時限可能由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定，如果雙方當(dāng)事人不能協(xié)商確定的，則由人民法院指定，但最短不得少于30天，同時必須在第一次開庭審理之前屆滿。換言之就是當(dāng)事人在法院受理后30天之內(nèi)，在第一次開庭之前，就是當(dāng)事人向法院提供證據(jù)的舉證時限。

　　凡是當(dāng)事人超過了舉證時限而沒有向法院所提交的證據(jù)，這個證據(jù)就會被認(rèn)為是超過了舉證時效的證據(jù)，法院是不會組織質(zhì)證的，除非對方當(dāng)事人同意。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)是不會成為法院定案的依據(jù)的。換言之如果一個證據(jù)超過了舉證時效的話，最終是不會被法院所采納的。因此大家以后在司法實踐當(dāng)中必須非常注意到底法院指定的時效有多長，一定要在指定的最后時限到來之前，把證據(jù)交給法院，否則后果不堪設(shè)想。

　　三、證據(jù)保全

　　所謂證據(jù)保全，是指有一些證據(jù)可能很快就會滅失，為了防止證據(jù)的滅失，應(yīng)該在庭審到來之前用某種方法把可能滅失的證據(jù)固定下來。有什么樣的證據(jù)可能滅失呢？比如說有一個證人，他知道案件的情況，目前生命垂危，很可能在兩三天之內(nèi)就會死亡，為了把證人的證言及時固定下來，就只能用錄音、做筆錄等方法把證人證言提前固定下來。

　　又比如說原被告雙方圍繞著運(yùn)輸合同產(chǎn)生糾紛。原告認(rèn)為被告的運(yùn)輸方式不當(dāng)，使得他的一車鮮魚全部死亡了。而被告認(rèn)為他的運(yùn)輸方式是正確的，那么圍繞著他們的運(yùn)輸方式是否正確雙方就發(fā)生了糾紛。鮮魚是物證。對物證應(yīng)當(dāng)提前固定下來，比如說拍照、現(xiàn)場筆錄的方式把它固定下來。因為如果等到開庭再把這個證據(jù)拿到法庭上來的話，從立案到開庭至少有30的舉證明時間，經(jīng)過三十天后，本來活著的魚也會死掉。為了防止證據(jù)的滅失只能提前把證據(jù)固定下來。這些對證據(jù)的固定被稱為證據(jù)保全。

　　重點(diǎn)掌握不同的證據(jù)應(yīng)當(dāng)采取什么樣的方式來進(jìn)行保全。不同的證據(jù)保全的方式是不一樣的：

　　對于證人證言、當(dāng)事人陳述這些語言類的證據(jù)：保全方式是通過筆錄或者錄音；

　　對于物證：勘驗筆錄、拍照、錄像、繪圖、復(fù)制或者扣押原物；

　　對于書證：扣押、制作副本或者節(jié)錄本；

　　對于視聽資料：錄像、錄音、計算機(jī)存儲。

　　不同的證據(jù)不同的保全方法對證據(jù)的保全就掌握了。