07年中英合作最新“商法”筆記（5）

　　商自然人：

　　（一）概念：也叫個(gè)體商人、商個(gè)人，指依法取得商事主體資格的自然人個(gè)體。

　　（二）特征：

　　1、以自身個(gè)體勞動(dòng)經(jīng)營(yíng)為主或以家庭成員的特長(zhǎng)進(jìn)行勞動(dòng)組合；

　　2、是獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)者；

　　3、在我國(guó)必須經(jīng)過(guò)核準(zhǔn)登記程序；

　　4、對(duì)債務(wù)要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

　?。ㄈ┡c個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)：

　　自然人從事商事經(jīng)營(yíng)，應(yīng)依其登記為準(zhǔn)，如果登記為個(gè)人的，則是我國(guó)民法通則所稱“個(gè)體戶”；如果登記為商事組織，則是獨(dú)資企業(yè)。我國(guó)規(guī)定的私營(yíng)企業(yè)，是從所有制角度劃分的，雇工在八人以上。

　　（四）商自然人的典型——獨(dú)資企業(yè)：

　　1、概念：指由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。（1）數(shù)量多，分布廣；（2）規(guī)模小。

　　2、法律特征：

　　（1）由一人組成；

　?。?）投資者僅限于自然人

　　（3）依附于企業(yè)主的人格。

　　3、與一人公司的比較：

　?。?）一人公司由股東一人組成，以法人、國(guó)家或其他組織形式出現(xiàn)；

　?。?）一人公司的股東承擔(dān)的仍是有限責(zé)任；

　　商事合伙：

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　　商事合伙指的是由兩個(gè)或兩個(gè)以上合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。

　　合伙企業(yè)也屬于古典企業(yè)形式，最早源自于古羅馬的家族共有制度；后來(lái)發(fā)展到類似于現(xiàn)代普通合伙的SOCIETAS，成為合伙代理說(shuō)的重要淵源；11世紀(jì)基于海上貿(mào)易的發(fā)展，產(chǎn)生COMMENDA，，成為現(xiàn)代隱名合伙的雛形（英美法的有限合伙也比較近似）。

　　（二）法律地位和特征：

　　1、法律地位：

　?。?）立法例：兩種做法，其一是法國(guó)、日本為代表，不僅確認(rèn)商事合伙的主體資格，而且將商事合伙的具體形式——無(wú)限公司和兩合公司賦予獨(dú)立法人資格；其二是德國(guó)和英美法系國(guó)家，只承認(rèn)主體資格，不承認(rèn)法人地位。

　　2、特征：

　?。?）合伙企業(yè)的成立基于合伙人之間的協(xié)議；

　?。?）是各合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的組織；

　?。?）各合伙人須向合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　3、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)制度：

　　商法人：

　　（一）概念和特征：

　　1、概念：是依法成立，能獨(dú)立享有權(quán)利能力和行為能力，并從事商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的各種商事企業(yè)公司，是一種集體商人，主要是營(yíng)利性社團(tuán)法人。我國(guó)有些特殊行業(yè)仍由國(guó)家直接經(jīng)營(yíng)，所以國(guó)家作為商法人，仍不可避免。

　　2、特征：

　?。?）從法律上講，是一個(gè)特定的人格體，是獨(dú)立的權(quán)利主體；

　?。?）營(yíng)利性，與民法法人相區(qū)別；

　　（3）注重經(jīng)營(yíng)的自主性，與公法人相區(qū)別；

　?。?）商法人，管理體制復(fù)雜，法人財(cái)產(chǎn)權(quán)經(jīng)過(guò)多次分離，與商個(gè)人、商合伙區(qū)別；

　　（5）負(fù)擔(dān)有限責(zé)任制。

　?。ǘ┥谭ㄈ说姆诸?。我國(guó)目前的劃分仍是以所有權(quán)性質(zhì)為主，輔之以組織形式的標(biāo)準(zhǔn)。主要有國(guó)有商法人、集體商法人、私營(yíng)商法人、聯(lián)營(yíng)商法人、股份制商法人、外國(guó)投資商法人和港澳臺(tái)投資商法人等。

　　（三）商人與商業(yè)輔助人：

　　1、概念：商業(yè)輔助人是指通過(guò)聘請(qǐng)和雇傭關(guān)系，從屬于特定營(yíng)業(yè)主或法定代表人，在企業(yè)組織內(nèi)部服從營(yíng)業(yè)主和法定代表人的指揮和命令，在外部商事業(yè)務(wù)上以代理人身份輔助其與第三人進(jìn)行交易的人。

　　2、屬性：按照國(guó)際通例，公司中的一般從業(yè)人員都不是商人，而是商業(yè)輔助人員，其與公司的關(guān)系用民法或勞動(dòng)法調(diào)整。

　　3、有代理權(quán)和無(wú)代理權(quán)：前者包括經(jīng)理人員、其他高級(jí)雇員、一般經(jīng)營(yíng)管理人員，有權(quán)對(duì)外行為，結(jié)果歸于營(yíng)業(yè)主或公司；后者指商事企業(yè)中的勤雜人員，無(wú)代理權(quán)，更不是商人。