08年自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第十一章-自考串講筆記

第十一章　民事訴訟法

　　一、民事訴訟：在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，人民法院依照法定程序?qū)徖砻袷掳讣?，解決民事爭(zhēng)議的活動(dòng)。

　　二、民事訴訟法所特有的幾項(xiàng)原則：

　　1.當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等和保障與便利當(dāng)事人行政訴訟權(quán)利的原則；

　　2.辯論原則；

　　3.調(diào)解原則；

　　4.處分原則；

　　5.檢察監(jiān)督原則；

　　6.社會(huì)支持起訴原則。

　　三、根據(jù)辯論原則，在審判程序的全過程中（包括第一審普通程序、簡(jiǎn)易程序、第二審程序、特別程序和審判監(jiān)督程序），在人民法院的主持下，民事訴訟當(dāng)事人雙方有權(quán)就案件事實(shí)和爭(zhēng)議的問題陳述自己的主張和根據(jù)，相互進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。辯論的形式，可以是口頭的，也可以是書面的。

　　四、除離婚案件外，調(diào)解并不是民事訴訟的必經(jīng)程序。當(dāng)事人不愿調(diào)解的，調(diào)解未能達(dá)成協(xié)議的，或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。

　　五、當(dāng)事人的民事權(quán)益受到侵害或者發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，是否起訴，由當(dāng)事人自己決定；訴訟程序開始后，原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求，被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請(qǐng)求；對(duì)第一審人民法院做出的判決、裁定是否提起上訴，對(duì)發(fā)生法律效力的判決、裁定是否申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，一般也由當(dāng)事人自己決定。

　　六、當(dāng)事人對(duì)自己民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的處分，必須是自己真實(shí)意思的表示，但不得損害國家和社會(huì)的公共利益，不得超過法律允許的范圍。同時(shí)，由于這種處分行為是在訴訟過程中采取的，因而其處分行為要經(jīng)人民法院審查批準(zhǔn)后，才能發(fā)生法律上的效力。

　　七、社會(huì)支持起訴原則，對(duì)于損害國家、集體或者個(gè)人民事權(quán)益的行為，國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位可以支持受損害的單位或者個(gè)人向人民法院起訴。

　　八、社會(huì)支持起訴的，只限于侵權(quán)案件和追索撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)等案件；支持起訴都必須是國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位，而不包括公民個(gè)人；支持起訴的行為只能在受害人尚未起訴時(shí)進(jìn)行，并且一般僅限于實(shí)施訴訟外的一些行為，而不能以當(dāng)事人的名義直接參加訴訟。

　　九、級(jí)別管轄：指各級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。

　　十、中級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件為：

　　1.重大涉外案件；

　　2.在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件；

　　3.最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。

　　十一、高級(jí)人民法院管轄在本地區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件。

　　十二、最高人民法院管轄的第一審民事案件為：

　　1.在全國有重大影響的案件；

　　2.認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。

　　十三、一般地域管轄，實(shí)行“原告就被告”的原則，即對(duì)公民提起的民事訴訟，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄，被告住所地經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。如對(duì)不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)或者被監(jiān)禁的人提起的訴訟等，均由原告住所地人民法院管轄，原告依據(jù)地與經(jīng)常居住地不致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

　　十四、特殊地域管轄：指民事案件以作為訴訟標(biāo)的的特定法律關(guān)系或者標(biāo)的物所在地為標(biāo)準(zhǔn)而確定的管轄。我國民事訴訟法分別對(duì)公民權(quán)行為訴訟，合同糾紛訴訟，鐵路、公水上及聯(lián)合運(yùn)輸訴訟，因航空事故、船舶碰撞或其他海損事故而追索損害賠償?shù)脑V訟，追索海難救助費(fèi)用的訴訟等的管轄法院，作了特別的規(guī)定。

　　十五、專屬管轄：指某些民事案件依照法律規(guī)定必須由特定的人民法院管轄。我國民事案件的專屬管轄，主要包括下列三種情況：因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

　　十六、允許協(xié)議管轄的只限于合同糾紛案件，而且僅能就書面合同的糾紛案件，在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標(biāo)的物所在地的人民法院之中通過協(xié)議決定行政管轄權(quán)的人民法院，而且這種協(xié)議選擇，不得違反有關(guān)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

　　十七、同一訴訟的幾個(gè)被告的住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)內(nèi)，各該人民法院均有管轄權(quán)，遇這種情況，原告可以向其中任何一個(gè)人民法院起訴。如原告同時(shí)向兩個(gè)有管轄權(quán)的人民法院起訴書，由最先立案的人民法院行使管轄權(quán)。

　　十八、訴：當(dāng)事人向人民法院提出通過審判以保護(hù)其民事權(quán)利的請(qǐng)求，稱為訴，當(dāng)事人所享有的這種權(quán)利，稱為訴權(quán)。訴的構(gòu)成要素有：訴訟當(dāng)事人，訴訟標(biāo)的和訴訟理由。

　　十九、按照訴的目的和所要求的內(nèi)容的不同，可以把訴分為給付之訴，確認(rèn)之訴和變更之訴。

　　二十、訴還有本訴和反訴的區(qū)分，后者指作為本訴的民事案件的訴訟程序開始后，被告人以本訴的原告為被告，向人民法院提出同本訴在訴訟標(biāo)的和訴訟理由上有牽連的保護(hù)自己民事權(quán)益的獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。人民法院受理反訴后，可將反訴和本訴合并審理。

　　二十一、當(dāng)事人的一方或者雙方為兩人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，稱為共同訴訟。

　　二十二、在實(shí)踐中，有必要共同訴訟和普通共同訴訟之分。

　　二十三、在民事訴訟中，依法律的規(guī)定，或人民法院的指定，或經(jīng)當(dāng)事人委托授權(quán)，以當(dāng)事人的名義代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)，行使當(dāng)事人的訴訟權(quán)利的人，為訴訟代理人。民事訴訟代理人包括法定代理人、指定代理人、委托代理人。

　　二十四、委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交授權(quán)委托書，授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。

　　二十五、訴訟代理人是以被代理人的名義進(jìn)行訴訟的，自己并不承擔(dān)人民法院就實(shí)體民事權(quán)益爭(zhēng)議作出的判決的法律后果，因而民事訴訟代理人只是民事訴訟參加人，而不是民事訴訟當(dāng)事人。

　　二十六、在民事訴訟中可作為證據(jù)的包括：書證；物證；視聽資料；證人證言；當(dāng)事人的陳述；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)筆錄。

　　二十七、在民事訴訟中，則適用“誰提出主張，誰負(fù)責(zé)證明”的原則。

　　二十八、當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)自行調(diào)查收集。

　　二十九、證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對(duì)涉及國家秘密、商業(yè)秘密和人上人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭上出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。

　　三十、在證據(jù)可能來滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。

　　三十一、由法律規(guī)定的或者由人民法院指定的進(jìn)行某種訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵守的時(shí)間，稱為期間。期間包括了期日，所以它既可以指一段時(shí)間，也可指某一特定時(shí)間（如某年某月某日）。期間有法定期間和指定期間之分。

　　三十二、當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請(qǐng)順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。

　　三十三、人民法院按照法定的方式和程序，將訴訟文書送交當(dāng)事人和其他訴訟參與人的司法行為，稱為送達(dá)。

　　三十四、訴訟文書一經(jīng)合法送達(dá)，就能產(chǎn)生一定的法律后果。

　　三十五、送達(dá)的方式：直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、代轉(zhuǎn)送達(dá)、公告送達(dá)等。

　　三十六、財(cái)產(chǎn)保全是人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或依職權(quán)，為保證將來作出的判決得到執(zhí)行，對(duì)與案件有關(guān)的財(cái)產(chǎn)所采取的強(qiáng)制性措施。

　　三十七、財(cái)產(chǎn)保全請(qǐng)求的范圍，即促全的財(cái)產(chǎn)的價(jià)值或金額，不能超過訴訟請(qǐng)求的范圍，或者在數(shù)額上二者應(yīng)大體相當(dāng)。財(cái)產(chǎn)促使采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。被申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。

　　三十八、先予執(zhí)行：指人民法院在作出判決之前，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，為了解決申請(qǐng)人生活工生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的急需或其他緊急情況，而裁定由被告先行給付一定款項(xiàng)、特定特或暫停實(shí)施一定行為的措施。

　　三十九、人民法院只有對(duì)下列是案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行：

　　1.追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件；

　　2.追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件；

　　3.因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。

　　四十、我國民事訴訟法規(guī)定的對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施有五種：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款、拘留。

　　四十一、人民法院裁定先予執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)符合三個(gè)條件：

　　1.當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；

　　2.不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)；

　　3.被申請(qǐng)人有履行能力。

　　四十二、拘傳：是人民法院對(duì)必須到庭的而經(jīng)過兩次傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的被告，強(qiáng)制到庭的措施。

　　四十三、訴訟費(fèi)用：指民事訴訟當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向人民法院交納和支付的為進(jìn)行訴訟所必需的法定費(fèi)用。訴訟費(fèi)用應(yīng)由原告預(yù)交，但被告人提出反訴以及第三人提出與本訴有關(guān)的訴訟請(qǐng)求時(shí)，也應(yīng)預(yù)交有關(guān)的訴訟費(fèi)用。

　　四十四、起訴必須符合以下四個(gè)條件：

　　1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

　　2.有明確的被告；

　　3.有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；

　　4.屬于民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

　　四十五、人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告。被告在收到