2006年民法學(xué)復(fù)習(xí)提綱（三）

　　第五章 代  理

　　一、代理的概念和特征

　　代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義  同第三人獨(dú)立為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。

　　代理的特征有：

　　1.代理人以為意思表示為使命

　　2.代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)

　　3.代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為

　　4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人

　　二、代理的類型和產(chǎn)生根據(jù)

　　代理根據(jù)其產(chǎn)生根據(jù)有如下分類：

　?。?）委托代理

　　委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理，是最常見、最廣泛適用的一種代理形式。

　?。?）法定代理

　　法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。主要適用于被代理人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人的情況。

　?。?）指定代理

　　指定代理是指基于人民法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為而產(chǎn)生的代理。這里的“有關(guān)機(jī)關(guān)”是指依法對(duì)被代理人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，如未成年人所在地的居民委員會(huì)、

　　村民委員會(huì)等。法院為失蹤人的財(cái)產(chǎn)指定代管人等即為指定代理。

　　三、代理權(quán)的行使

　　1.代理人的義務(wù)（代理權(quán)的行使即代理人義務(wù)之履行）

　?。?）為被代理人的利益實(shí)施代理行為的義務(wù)；

　　（2）親自代理的義務(wù)；

　　（3）報(bào)告義務(wù)。代理人應(yīng)將處理代理事務(wù)的一切重要情況向被代理人忠實(shí)地報(bào)告，以使被代理人知道事務(wù)的進(jìn)展以及自己利益的損益情況；

　?。?）保密義務(wù)。代理人在執(zhí)行代理事務(wù)過程中知曉的被代理人的個(gè)人秘密和商業(yè)秘密，不得向外界泄露，或利用來同被代理人進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭。

　　2.代理權(quán)的限制：

　?。?）自己代理之禁止。自己代理系指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為法律行為。

　?。?）雙方代理之禁止。雙方代理系指一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為法律行為。

　?。?）代理人懈怠行為與詐害行為之禁止。懈怠行為是指代理人不履行勤勉義務(wù)，疏于處理或末處理代理義務(wù)，使被代理人設(shè)定代理的目的落空，并使其蒙受損失的行為。詐害行為是指代理入與第三人惡意串通，損害被代理入利益的行為。

　　3.代理關(guān)系中的連帶責(zé)任

　?。?）團(tuán)委托書授權(quán)不明發(fā)生的連帶責(zé)任。

　?。?）因?yàn)E用代理權(quán)發(fā)生的連帶責(zé)任。

　?。?）因無權(quán)代理發(fā)生的連帶責(zé)任。

　　（4）因代理事項(xiàng)違法發(fā)生的連帶責(zé)任。

　　四、無權(quán)代理

　　無權(quán)代理是代理人不具備代理權(quán)所實(shí)施的代理行為。

　　1.無權(quán)代理的特征

　?。?）行為人所實(shí)施的法律行為，符合代理行為的表面特征，即代理人以為意思表示為使命、代理人以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)。

　　（2）行為人就所實(shí)施的代理行為不具有代理權(quán)。

　　2.無權(quán)代理的法律效果

　?。?）無權(quán)代理生效。通過被代理人的追認(rèn)，可使無權(quán)代行為中欠缺的代理權(quán)得到補(bǔ)足，轉(zhuǎn)化成有權(quán)代理，發(fā)生法律效力。被代理的追認(rèn)包括：①事實(shí)的追認(rèn)。②擬制的追認(rèn)。

　　即被代理人對(duì)于無權(quán)代理行為，于第三人已行使催告權(quán)后，仍不作出是否追認(rèn)的意思表示，法律對(duì)被代理人的沉默，視為是對(duì)無權(quán)代理行為的追認(rèn)。無權(quán)代理行為經(jīng)代理人追認(rèn)后，自始具有與有權(quán)代理行為同樣的效力，其法律效果直接歸屬于被代理人。

　?。?）無權(quán)代理無效。無權(quán)代理行為，如不被被代理人追認(rèn)，則不產(chǎn)生法律效力。其無效性溯及于代理行為成立之時(shí)?；跓o權(quán)代理發(fā)生的法律行為，按關(guān)于無效代理行為的規(guī)則

　　處理。

　　3.表見代理的概念及其構(gòu)成條件

　　表見代理是指相對(duì)人有足夠的理由認(rèn)為無權(quán)代理人有代理權(quán)，而與之發(fā)生民事行為。其法律后果由被代理人承擔(dān)的民事制度。

　　第六章 物  權(quán)

　　一、物權(quán)法的一般原理：

　?。ㄒ唬┪餀?quán)的概念和特征：

　　物權(quán)應(yīng)是指直接支配特定物，而享受其利益的具有排他性的財(cái)產(chǎn)權(quán)。其特征是：

　?。?）物權(quán)是以直接就物享受利益為內(nèi)容的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　（2）物權(quán)是直接支配物的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　?。?）物權(quán)是直接支配特定物的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　?。?）物權(quán)為排他性的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　?。ǘ┪餀?quán)法的基本原則，

　?。?）物權(quán)法定原則。

　?。?）一物一權(quán)原則。

　　（3）物權(quán)行為獨(dú)立原則。

　?。?）公示公信原則。

　　（三）物權(quán)的變動(dòng)

　　1.物權(quán)變動(dòng)的概念

　　物權(quán)變動(dòng)，是指物權(quán)的設(shè)立、變更和終止。

　　物權(quán)的設(shè)立，又叫物權(quán)的發(fā)生，是指民事主體依法設(shè)立新的物權(quán)。為自己設(shè)立物權(quán)的，通常稱作物權(quán)的取得；為他人設(shè)立物權(quán)的，通常稱為物權(quán)的設(shè)定。物權(quán)取得有原始取得和繼受取得之分。 物權(quán)的變更，是指物權(quán)的客體、內(nèi)容的部分改變。

　　物權(quán)的終止，又稱物權(quán)的消滅，對(duì)權(quán)利人來說即喪失了某一物權(quán)。它可分為絕對(duì)的消滅和相對(duì)的消滅。

　　2.物權(quán)行為

　　物權(quán)行為是指民事主體以物權(quán)的設(shè)立、變更、終止為目的的民事法律行為。物權(quán)行為是物權(quán)變動(dòng)的主要原因。

　　3.物權(quán)的取得與喪失

　　能夠引起物權(quán)取得的法律事實(shí)主要有：

　?。?）法律行為。這是物權(quán)取得的最常見的法律事實(shí)。

　　（2）基于法律行為以外的原因取得物權(quán)。

　　能夠引起物權(quán)喪失的法律事實(shí)主要有：

　?。?）法律行為，如拋棄、合同行為等。

　?。?）基于法律行為以外的原因，如標(biāo)的物滅失等。

　　4.物權(quán)的公示

　　物權(quán)的公示，是指通過一定的方式特物權(quán)變動(dòng)的意思表示公開向社會(huì)公眾顯示。

　　我國《民法通則》和其他法律、法規(guī)亦以交付、登記為物權(quán)公示方法。

　　二、所有權(quán)的權(quán)能

　　1.所有權(quán)的概念和特征

　　財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。它除具有物權(quán)的共性外，還具有區(qū)別于其他物權(quán)的特殊性；

　?。?）所有權(quán)是自物權(quán)

　?。?）所有權(quán)是完全物權(quán)

　　（3）所有權(quán)具有彈性力和回歸力

　?。?）所有權(quán)是其他財(cái)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)

　　2.所有權(quán)的權(quán)能

　　權(quán)能意味著行使權(quán)利的各種可能性。所有權(quán)的權(quán)能是指所有權(quán)的內(nèi)容或職能，是所有人為實(shí)現(xiàn)其所有權(quán)對(duì)其所有物可以實(shí)施的行為。

　?。?）占有。占有是指民事主體對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)際上的占領(lǐng)和控制。占有是所有權(quán)最基本的一項(xiàng)權(quán)能，它總是表現(xiàn)為一種持續(xù)的客觀的靜止?fàn)顟B(tài)。在一般情況下，所有人是物的事實(shí)占有人，同時(shí)，占有可以同所有人分離而屬于非所有人。

　　占有有自主占有與他人占有、合法占有與非法占有、善意占有與惡意占有、有權(quán)占有與無權(quán)占有之分。

　?。?）使用。使用是指直接依照財(cái)產(chǎn)的性能和用途加以利用。所有人對(duì)于自己的財(cái)產(chǎn)當(dāng)然有使用權(quán)。同時(shí)，所有人也可根據(jù)法律規(guī)定或合同約定，將使用權(quán)轉(zhuǎn)移給非所有人行使。

　?。?）收益。收益是指財(cái)產(chǎn)上獲得經(jīng)濟(jì)利益。

　?。?）處分。處分是指依法對(duì)物進(jìn)行處置，從而決定物在法律上的命運(yùn)。處分權(quán)能是擁有所有權(quán)的根本標(biāo)志。沒有處分權(quán)能，所有人無從實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)資料和勞動(dòng)力的結(jié)合，從而無法進(jìn)行實(shí)際的生產(chǎn)活動(dòng)。處分包括事實(shí)處分和法律處分。

　　三、所有權(quán)的取得和消滅

　　1.所有權(quán)的取得

　　所有權(quán)的取得是指民事主體根據(jù)一定法律事實(shí)獲得某物的所有權(quán)，從而在該特定主體與其他人之間發(fā)生以物為客體的所有權(quán)法律關(guān)系。所有權(quán)的取得有原始取得和繼受取得之分。

　　2.所有權(quán)的消滅

　　所有權(quán)的消滅是指因一定的法律事實(shí)而使所有人喪失其所有權(quán)，或使所有權(quán)與所有人分離。所有權(quán)的消滅有絕對(duì)消滅和相對(duì)消滅之分。

　　四、抵押權(quán)

　　抵押權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有，繼續(xù)使用收益，而供擔(dān)保之物，于債務(wù)不履行時(shí)，有權(quán)以該物折價(jià)或者以拍賣、變賣該物的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)。

　　1.抵押權(quán)的特征

　?。?）抵押權(quán)是擔(dān)保物權(quán)。

　?。?）抵押權(quán)具有附屬性，是從權(quán)利。

　?。?）抵押權(quán)具有不可分性。

　?。?）抵押權(quán)具有物上代位性。

　?。?）抵鉀權(quán)的客體主要是不動(dòng)產(chǎn)，還包括權(quán)利人行使其

　　權(quán)利更為便利以及所有人占有使用更為適當(dāng)?shù)膭?dòng)產(chǎn)。

　　2.抵押權(quán)的設(shè)定

　　3.抵押權(quán)的效力

　　（1）限制所有權(quán)的效力；

　　（2）對(duì)抗第三人的效力；

　?。?）變價(jià)處分和優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ?/p>

　?。?）從屬于債權(quán)的效力。

　　五、質(zhì) 權(quán)

　　質(zhì)權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或第三人為擔(dān)保債權(quán)而移交其占有之物，于債務(wù)不履行時(shí)，有權(quán)以該物折價(jià)或者以拍賣、變賣該物的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)。質(zhì)權(quán)具有如下特征：

　?。?）質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)；

　?。?）質(zhì)權(quán)的標(biāo)的是動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利；

　　（3）質(zhì)權(quán)須移轉(zhuǎn)質(zhì)物的占有；

　?。?）質(zhì)權(quán)就質(zhì)物優(yōu)先受償。

　　質(zhì)權(quán)有動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)之分，學(xué)員應(yīng)主要掌握動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)定及雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，權(quán)利質(zhì)權(quán)的客體及設(shè)定。

　　六、留  置  權(quán)

　　留置權(quán)是債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，于債務(wù)人逾期不履行債務(wù)時(shí)，有留置該動(dòng)產(chǎn)并以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　1.留置權(quán)的特征

　?。?）留置權(quán)是擔(dān)保物權(quán)；

　?。?）留置權(quán)是從權(quán)利；

　?。?）留置權(quán)是動(dòng)產(chǎn)物權(quán)；

　?。?）留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)。

　　2.留置權(quán)的成立條件

　　3.留置權(quán)與質(zhì)權(quán)

　　4.留