自考“西方法律思想史”復習筆記（12） -自考串講筆記

　　第二節(jié)　費希特的法哲學

　　德國古典唯心主義哲學家、法學家，具有濃厚的民主主義色彩?！短靻W說批判》《一切啟示的批判》、《知識學》、《試論公眾關于法國革命的意見》、《自然權力基礎》、《倫理學體系》《人類的天職》，《閉塞的商業(yè)國》、《幸福生活的途徑》、《告德意志民族書》《論學者的使命》。

　　一、政治法律思想的哲學基礎

　　他用“自我”、“自我意識”之類代替康德的“自在之物”。費希特說人的認識和實踐來源于“自我”。人的“自我”創(chuàng)造一切，包括主觀世界和客觀世界?！白晕摇辈粌H是理性，也是意志，不僅是認識，也是行動。否定外部世界的存在。“自我乃是一切實在的源泉”。

　　二、思想自由

　　思想自由是人固有的權力，人可以放棄一切，惟獨思想自由這一權力為不能放棄?！胺彩侨藗児蔡幱谙嗷ビ绊懼?，互相不能侵擾自由，這樣大家才能自由?！比松杂薪^對自由是因為人生來就有“原始權利”。“原始權利”是個必要的虛構。為法國革命甚至為激進的雅各賓專政作辯護，但他并不主張革命。

　　三、國家的起源、本質(zhì)和職能

　　費希特同盧梭等啟蒙思想家一樣，認為國家起源于的契約。但他認為契約是必要的虛構。國家是根據(jù)契約成立的。這個契約具體說來包括三個部分：第一部分是“財產(chǎn)契約”。將自己的財產(chǎn)作為擔保約定絕不侵犯他人的財產(chǎn)。第二部分，“保護契約”每人約定盡其全力保護他人的財產(chǎn)。第三，“結合契約”。個人與全體所定，以我這人并保護前兩項契約。國家歸為有機體。國家的職能在于給個人以其與所應得，使個人各有其財產(chǎn)，以保障個人的所得。

　　1800年，發(fā)表《閉塞的商業(yè)國》。國家學說顯著變化，由強調(diào)個人權利和自由為主轉(zhuǎn)向強調(diào)國家的作用為主。理想國家制度的具體內(nèi)容：第一，依照工作性質(zhì)，一個國家居民劃分為三個不同的等級。國家居民劃分為工人農(nóng)民，手工業(yè)者、商人。這三個等級的人數(shù)應當固定不變，由國家明確規(guī)定，不得隨意增減。第二，國家應逐漸達到經(jīng)濟上的自給自足，獨立自主，對外貿(mào)易，個人應禁止，由國家進行。第三，國家有一定的‘自然疆域’，要有高山河海各種土壤。第四、國家必須實行貨幣改革，廢除‘世界貨幣’，實行‘國家貨幣’。第五，國家要全面干預社會生活和經(jīng)濟生活，直接組織商品交換，控制公民職業(yè)，甚至個人生活也要加以干預。提高道德水平。

　　四、政體和分權思想　政體沒有哪種是絕對好的，應根據(jù)該國家的具體情況、具體環(huán)境而定。都必須嚴格遵守法律。要符合理性和法律的要求，對全社會負責。君主立憲是他心目中的模范政體。

　　分權思想他認為權力僅有兩項行政權力和監(jiān)察權力。監(jiān)察權力必須有人民全體掌握，行政權力可以交給確定的人物行使，不能有人民直接掌握行使。否則便成為專制政體。建立類似古希臘五人院的監(jiān)察機構。監(jiān)察權力行使主要方法是：讓人民直接聽取政府和監(jiān)察院雙方辯論，并加以判決，這個判決就是憲法。

　　五、法律的概念和法律同道德的區(qū)別

　　費希特把法律看成先驗的范疇。法律是自我的表現(xiàn)，它以理性為基礎，是理性的外部表現(xiàn)。人的外部自由和行為構成了法律的內(nèi)容。凡是同理性相適應的就是法律，反之就不成其為法律。法律不以個人意志和自由為原則，而以各個實體的相互關系為存在的基礎。自然法根本不存在。法律是保護自由的個人可以相互共存的一種手段。法律與道德的區(qū)別。1，道德調(diào)整內(nèi)在精神世界，法律調(diào)整人的外在行為。2，道德義務是絕對的，法律上的義務是相對的。3，道德上的義務是普遍的，不需要人們的同意，把法律上的義務必須經(jīng)過人們的自愿和同意。4，法律最大的特征是國家強制性，道德的強制性來源于社會輿論。

　　六，民族沙文主義

　　主張統(tǒng)一、德意志民族是世界上唯一優(yōu)秀的民族，一個民族的根本因素在于其精神。只有德意志民族才能負起領導都住整個世界的責任。

　　第三節(jié)　黑格爾的法哲學

　　著名的客觀唯心主義哲學家，《法哲學原理》　法國革命的德國理論。

　　一、法學是哲學的一個部門。黑格爾的法哲學以客觀唯心主義哲學為其理論基礎?，F(xiàn)存所有事物和整個世界都一種“絕對精神”為本原和基礎。絕對精神發(fā)展分為邏輯、自然、精神三個階的段。在邏輯階段，絕對精神是抽象的、純粹邏輯的概念而存在，自然界還沒有出現(xiàn)。之后，絕對精神突破邏輯階段進入自然階段，產(chǎn)生了自然界。再以后，絕對精神又否定自然界進入精神階段，出現(xiàn)了人類社會。精神階段體協(xié)主觀精神，客觀精神和絕對精神。同客觀精神發(fā)展的三階段相適應，黑格爾的法哲學有抽象法、道德、倫理三個部分構成。

　　法律的發(fā)展經(jīng)歷了三個階段：1，抽象法階段，包括對物的占有物所有權的法律；契約；關于制裁犯罪。2，道德階段，道德是一種主觀法，是一種內(nèi)心的法。3，倫理階段，倫理是主觀與客觀相統(tǒng)一的法，它主要解決家庭、社會和國家的問題。黑格爾狹義的法律是指的第一個部門的所謂的抽象法。

　　二、法律是自由意志和客觀定在的統(tǒng)一

　　法律的內(nèi)容是意志，一直又是自由的，法律就是自由意志的體現(xiàn)，自由意志是法律的實質(zhì)。任何定在只要是自由意志的定在，就叫做法。法就是作為理念的自由。黑格爾否定自然法地存在。法律是實定的東西，1，法律作為客觀精神的體現(xiàn)，應是有實在的表現(xiàn)形式。2，作為一種行為規(guī)范，具有普遍的效力。3，法律的內(nèi)容是一國人民的特殊的民族性，以及屬于自然必然性的一切情況的聯(lián)系所決定的。

　　三、憲政理論

　　黑格爾以家庭為出發(fā)點，認為一個家庭同另一個家庭發(fā)生關系，就形成了社會。國家與社會不同，它是由人類的同意而組成的。這種同意必須來自合理的意志也就是要符合倫理觀念，所以國家的形成乃是實現(xiàn)倫理觀念。倫理是指的道德與法律的同一稱謂。國家乃是最高倫理的實現(xiàn)。人們稱之為絕對的國家論。國家制度的發(fā)展，先是王權和專制政權，然后出現(xiàn)貴族政體，民主政體、最后出現(xiàn)君主政體。黑格爾反對專制政體。贊成君主立憲政體。由君主，貴族，人民三要素構成。代表王權，行政權力，立法權。三權分立相互制約。王權是國家權力之首和中心所在，是國家的人格。行政權是國家的代理人。