自考“民事訴訟法”筆記（66）

　　第二十五章　執(zhí)行程序的一般規(guī)定

　　第一節(jié)　執(zhí)行管轄和執(zhí)行根據(jù)

　　一、執(zhí)行管轄

　　重點(diǎn)掌握法院對(duì)于民事判決的執(zhí)行管轄：

　　民事判決的執(zhí)行由審理民事案件的一審法院執(zhí)行。

　　二、執(zhí)行根據(jù)

　?。ㄒ唬└拍睿寒?dāng)事人據(jù)以申請(qǐng)和人民法院據(jù)以采取執(zhí)行措施的各種生效法律文書(shū)，為執(zhí)行根據(jù)，亦稱(chēng)執(zhí)行名義。包括判決書(shū)、裁定書(shū)、仲裁裁決書(shū)、經(jīng)公證的債權(quán)文書(shū)等。

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　　1.確定性

　　（1）要求法律文書(shū)已經(jīng)是生效的；

　　（2）要求法律文書(shū)當(dāng)中所記載的內(nèi)容必須確定的，沒(méi)有選擇性的。

　　2.給付性

　　比如：要求債務(wù)人向債權(quán)人支付一定的驚險(xiǎn)；要求債務(wù)人向債權(quán)人交付一定的財(cái)務(wù)；要債務(wù)人向債權(quán)人履行一定的行為。只有具有了給付性的法律文書(shū)才能夠成為執(zhí)行的根據(jù)。

　　三、執(zhí)行根據(jù)的種類(lèi)

　　根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，可以把執(zhí)行根據(jù)的種類(lèi)根據(jù)制作主體的不同可以分為兩大類(lèi)：

　　1.人民法院制作的執(zhí)行根據(jù)：判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)、民事制裁決定書(shū)、行政判決書(shū)、裁定書(shū)、以及行政賠償調(diào)解書(shū)、刑事判決書(shū)、裁定書(shū)的調(diào)解部分、刑事附帶民事判決書(shū)、裁定書(shū)和調(diào)解書(shū)、先予執(zhí)行、財(cái)產(chǎn)保全裁定書(shū)、生效支付令等，并且都具有給付性?xún)?nèi)容。

　　2.其他部門(mén)制作的執(zhí)行根據(jù)：行政處罰決定書(shū)、仲裁裁決書(shū)、調(diào)解書(shū)、經(jīng)過(guò)公證的債權(quán)文書(shū)等。

　　行政處罰決定書(shū)：行政處罰決定中有一些行政機(jī)關(guān)是有執(zhí)行權(quán)的，比如：稅務(wù)機(jī)關(guān)，如果有關(guān)的納稅人不納稅的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以主動(dòng)的實(shí)行執(zhí)行他的稅款。但是有一些行政機(jī)關(guān)是沒(méi)有執(zhí)行權(quán)的，比如：公路管理部門(mén)，他要征收養(yǎng)路費(fèi)，如果有關(guān)的機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛車(chē)主不交養(yǎng)路費(fèi)的，那么公路行政主管部門(mén)不能主動(dòng)去執(zhí)行養(yǎng)路費(fèi)。只能申請(qǐng)法院，由法院幫他們?nèi)?zhí)行養(yǎng)路費(fèi)。

　　仲裁裁決書(shū)：仲裁是當(dāng)代社會(huì)解決糾紛的一種非常重要的手段，仲裁裁決是一個(gè)生效的具有法律效力也具有執(zhí)行力的法律文書(shū)。

　　經(jīng)過(guò)公證的債權(quán)文書(shū)：也是具有強(qiáng)制執(zhí)行力的，比如：一個(gè)債務(wù)人向債權(quán)人借了10萬(wàn)元，如果他們之間只是寫(xiě)了一張欠條的情況下，那么債權(quán)人如果想拿回錢(qián)時(shí)，必須先向法院起訴，拿到判決書(shū)之后，才能夠申請(qǐng)執(zhí)行。如果這張借款合同或欠條是經(jīng)過(guò)了國(guó)家的公證機(jī)關(guān)公證的，如果債務(wù)人不還錢(qián)的情況下，債權(quán)人就無(wú)需向人民法院起訴，只需要拿著這張經(jīng)過(guò)公證的欠條申請(qǐng)法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)幫他執(zhí)行即可。

　　第二節(jié)　執(zhí)行主體和執(zhí)行客體

　　一、執(zhí)行主體

　　1.概念：是指在執(zhí)行的程序中，根據(jù)執(zhí)行法律規(guī)范享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，能夠引起民事執(zhí)行程序發(fā)生、變更或消滅的單位或個(gè)人，包括執(zhí)行機(jī)構(gòu)和執(zhí)行當(dāng)事人。

　　2.執(zhí)行機(jī)構(gòu)：設(shè)置在法院內(nèi)部，包括執(zhí)行員、書(shū)記員和司法警察。

　　3.執(zhí)行當(dāng)事人：包括判決書(shū)中記載的債權(quán)人和債務(wù)人，分別稱(chēng)為執(zhí)行申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人。

　　凡是在判決書(shū)或者執(zhí)行根據(jù)中所記載的債權(quán)人，稱(chēng)為執(zhí)行債權(quán)人；凡是在執(zhí)行根據(jù)中所記載的債務(wù)人，稱(chēng)為執(zhí)行債務(wù)人。在不同階段，這些債權(quán)人和債務(wù)人的名稱(chēng)是不一樣的。比如：在申請(qǐng)執(zhí)行過(guò)程中，執(zhí)行債權(quán)人又稱(chēng)為執(zhí)行申請(qǐng)人；執(zhí)行債務(wù)人又稱(chēng)為執(zhí)行被申請(qǐng)人。

　　4.執(zhí)行當(dāng)事人的變更和追加：

　?。?）執(zhí)行債務(wù)人的變更

　　執(zhí)行當(dāng)事人可以分為執(zhí)行債權(quán)人和執(zhí)行債務(wù)人。對(duì)于執(zhí)行債權(quán)人只存在變更的情況，而不會(huì)存在追加的情況。所謂變更是指原來(lái)的債權(quán)人不要了，換了一個(gè)新的債權(quán)人進(jìn)來(lái)。對(duì)于自然人而言，如果這個(gè)執(zhí)行債權(quán)人是自然人的，變更的原因主要是因?yàn)樵瓉?lái)的執(zhí)行債權(quán)人死亡了。他的繼承人就能夠繼承他的債權(quán)地位，就成為了新的執(zhí)行債權(quán)人。對(duì)于法人或者其他組織而言，債權(quán)人的變更主要發(fā)生在企業(yè)或者其他組織的分立和合并過(guò)程當(dāng)中，承受其權(quán)利的新的企業(yè)就成為了新的執(zhí)行債權(quán)人。

　?。?）執(zhí)行債務(wù)人的變更和追加

　　對(duì)于自然人而言，如果債務(wù)人死亡了，債務(wù)人遺產(chǎn)的繼承人就成為了新的債務(wù)人。

　　作為債務(wù)人的企業(yè)發(fā)生的分立、合并之后，分立、合并之后的新的企業(yè)就會(huì)承繼它原來(lái)企業(yè)的債務(wù)，成為了新的執(zhí)行債務(wù)人。

　　比如，有一個(gè)原告起訴被告，被告是銀行XX分行。銀行的分行是沒(méi)有法人資格的。假設(shè)，最終生效判決，銀行應(yīng)該向原告還款人民幣1000萬(wàn)元。人民法院在進(jìn)行執(zhí)行時(shí)，發(fā)現(xiàn)這個(gè)銀行可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)只有300萬(wàn)，那么由于這個(gè)銀行它本身不是一個(gè)獨(dú)立的法人，它的責(zé)任不是有限責(zé)任。這時(shí)，剩余的700萬(wàn)只能夠找銀行的上級(jí)機(jī)構(gòu)來(lái)償還。這時(shí)法院就會(huì)追加銀行的上級(jí)機(jī)構(gòu)，XX支行，成為被執(zhí)行人。假設(shè)，XX支行只能夠再幫它償還500萬(wàn)，由于XX支行也不是一個(gè)獨(dú)立的法人，這時(shí)只能夠再追加，把總行也追加進(jìn)來(lái)，讓總行把剩下的200萬(wàn)，也還進(jìn)去。這時(shí)就會(huì)出現(xiàn)執(zhí)行債務(wù)人的追加。產(chǎn)生執(zhí)行債務(wù)人追加的原因，主要是我國(guó)把非法人組織也作為訴訟當(dāng)事人，而非法人組織的責(zé)任能力不是有限的，而是無(wú)限的，所以當(dāng)這個(gè)非法人組織無(wú)力償還欠款的時(shí)候，非法人組織的上級(jí)機(jī)構(gòu)就要替它承擔(dān)一個(gè)補(bǔ)充的還債責(zé)任。

　　二、執(zhí)行客體

　　執(zhí)行客體是在執(zhí)行程序中法院執(zhí)行的對(duì)象。

　　1. 財(cái)產(chǎn)：原則上所有屬于執(zhí)行債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)均可成為執(zhí)行對(duì)象。

　　2. 以下情形除外：

　?。?）土地、礦藏、河流等不得讓與的財(cái)產(chǎn)；

　?。?）債務(wù)人的生活、生產(chǎn)必需品；

　?。?）專(zhuān)屬于個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，如榮譽(yù)證書(shū)等；

　　（4）法律禁止流通物。

　　把行為分為可替代行為和不可替代行為，在法院執(zhí)行方面有所區(qū)別。

　　對(duì)于可替代行為法院是比較好執(zhí)行的。比如，被告訴應(yīng)當(dāng)把他堵在原告家門(mén)口的石頭搬走，這時(shí)判決在做出之后，被拒不履行判決，不把石頭搬走。由于搬石頭的行為是可以替代的，于是人民法院可以雇請(qǐng)一些工人把石頭搬走，雇請(qǐng)工人要發(fā)工資的，這樣工資就必須由被執(zhí)行人來(lái)付。這樣，如果被執(zhí)行人不去支付工資的話，人民法院就可對(duì)被執(zhí)行人進(jìn)行財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行?？商娲男袨橐话愣伎梢赞D(zhuǎn)化成為金錢(qián)債務(wù)的執(zhí)行。

　　而不可替代的行為在執(zhí)行的時(shí)候是比較麻煩的。比如說(shuō)，一個(gè)著名歌手跟演出公司簽訂協(xié)議。要開(kāi)演唱會(huì)，但是這個(gè)歌手在演唱會(huì)召開(kāi)之前的一個(gè)月，就明確的通知了演出公司他不會(huì)出席演唱會(huì)了，這時(shí)，演出公司就起訴歌手要求他出席演唱會(huì)。法院最終判決這個(gè)歌手應(yīng)當(dāng)如期的舉行演唱會(huì)。所以呢，對(duì)于這個(gè)不可替代的行為，法院不可能找一個(gè)人替他唱。這時(shí)法院的唯一選擇就是，如果這個(gè)歌手真的拒絕履行這個(gè)義務(wù)，法院只能夠?qū)λ扇?qiáng)制措施（罰款、拘留）。