2007年10月自考“外國(guó)法制史”串講資料（19） -自考串講筆記

　　第五節(jié)       司法制度（現(xiàn)代）

　　一、兩次大戰(zhàn)期間司法制度的變化

　　兩戰(zhàn)間，日本司法體系沒(méi)有什么變化，仍采取普通法院與行政法院分立制，普通法院附設(shè)檢事局，實(shí)行審檢合一制。變化較大的是訴訟制度，1923年還公布了日本第一部《陪審法》。

　　刑訴法修改有兩個(gè)重點(diǎn)。一是擴(kuò)大了檢察、偵查機(jī)關(guān)的權(quán)限，賦予大審院以新的任務(wù)。二是從保護(hù)被告人或被拘留者的權(quán)利與利益出發(fā)，對(duì)未決犯拘留日數(shù)作了限制，規(guī)定審訊被告人態(tài)度要好并給予沉默權(quán)。

　　民訴法修改要點(diǎn)是：采用職權(quán)調(diào)查主義和書(shū)面審理主義。否認(rèn)了依當(dāng)事人觀點(diǎn)和言詞審理的原則?？卦V期由一月縮為兩周，依訴訟價(jià)額對(duì)上訴加以限制。

　　陪審制度以英國(guó)的陪審制度為藍(lán)本，陪審只適用于大部分刑事案件，皇室成員犯罪、侵犯皇室罪、內(nèi)亂、外患罪、妨礙國(guó)交、騷擾罪、涉及軍事機(jī)密等被排除在陪審之外，陪審只限于審查事實(shí)是否成立，而且裁判不一定受約束，所以日本陪審法比西方國(guó)家?guī)в懈蟮木窒扌浴?/p>

　　法西斯統(tǒng)治時(shí)期，通過(guò)限制適用有利于人民的條款，發(fā)展原有專斷性質(zhì)的辦法來(lái)為法西斯統(tǒng)治服務(wù)。

　　二、戰(zhàn)后司法制度的改革

　　法院組織法的改革。仿照美國(guó)模式實(shí)行單一的法院組織體系，一切司法權(quán) 屬于最高法院及下級(jí)法院，法院仍分四級(jí)：最高、高等、地方、簡(jiǎn)易法院，四級(jí)三審制，另設(shè)與地方法院平行的家庭法院，專門(mén)審理家庭犯罪和少年犯罪案件。最高法院還有通常所說(shuō)的違憲審查權(quán)。

　　檢察廳不再附屬于法院，實(shí)行審檢分立制。檢察廳分最高、高等、地方、區(qū)檢察廳，檢察官是行政官吏而不再是司法官。

　　1948年頒布《辯護(hù)士（律師）法》，地方法院轄區(qū)內(nèi)設(shè)律師會(huì)，全國(guó)設(shè)日本律師聯(lián)合會(huì)。法官、檢察官和律師總稱為“法曹”，譽(yù)為“法制建設(shè)上的三根支柱”。

　　訴訟法的修改。刑訴法變化最大：強(qiáng)調(diào)民主權(quán)利和人身權(quán)利的保障；以保障人權(quán)為重要任務(wù)；取消預(yù)審、一審公開(kāi)審理；庭審中引入英美的對(duì)抗制并以職權(quán)主義為補(bǔ)充；采取“證據(jù)判裁主義”和“自由心證主義”。同時(shí)，與訴訟法有密切聯(lián)系的《刑事補(bǔ)償法》（1931）和《民事調(diào)停法》值得注意，前者是宣告無(wú)罪的人可就其所受到的錯(cuò)捕、錯(cuò)關(guān)和錯(cuò)判一事，請(qǐng)求國(guó)家補(bǔ)償，對(duì)完善法制、保障人權(quán)有一定作用。后者發(fā)展了日本傳統(tǒng)的調(diào)解制度，把它擴(kuò)大適用于所有民事案件。

　　總之，戰(zhàn)后日本司法制度的變化受英美法的影響很大，如行政法院的撤銷、違憲審查權(quán)的出現(xiàn)、對(duì)抗制的采用等。這是日本法律制度成為兼有兩法系特色的混合法的重要表現(xiàn)。特別是把審理中的英美法對(duì)抗制和羅馬日耳曼法職權(quán)制結(jié)合起來(lái)，應(yīng)說(shuō)是日本法的發(fā)展。

　　第二十一章   第三世界國(guó)家的法律制度

　　第一節(jié)     第三世界國(guó)家法律的歷史淵源

　　一、第三世界國(guó)家的范圍和法律的一般特點(diǎn)

　　第三世界國(guó)家指當(dāng)代亞、非、拉丁美洲為數(shù)眾多的擺脫了殖民地附屬國(guó)地位，正在為發(fā)展經(jīng)濟(jì)，鞏固民族獨(dú)立而斗爭(zhēng)的國(guó)家。

　　由于殖民主義統(tǒng)治時(shí)期，宗主國(guó)建立殖民地附屬國(guó)制度的基本政策是，一方面推行宗主國(guó)法律，另一方面在不妨礙宗主國(guó)根本利益的條件下，在某些領(lǐng)域適當(dāng)保留當(dāng)?shù)卦械姆珊土?xí)慣，因而第三世界國(guó)家法律的歷史淵源包括兩部分：殖民地附屬國(guó)時(shí)期宗主國(guó)所推行的本國(guó)法律，保留下來(lái)的當(dāng)?shù)貍鹘y(tǒng)法律與習(xí)慣。

　　二、殖民主義者入侵前的傳統(tǒng)法律與習(xí)慣

　　殖民主義者入侵前亞非拉各國(guó)傳統(tǒng)法律很復(fù)雜，以下幾個(gè)方面大體上可以認(rèn)為是共同或近似的：

　　1、普遍實(shí)行習(xí)慣法，但有些地區(qū)和國(guó)家成文法也較發(fā)達(dá)。

　　2、民刑不分，諸法合體，和道德規(guī)范沒(méi)有嚴(yán)格劃分。

　　3、宗教法在許多國(guó)家占主導(dǎo)地位。

　　4、形成了在法制史上影響相當(dāng)大的一些法系。按傳統(tǒng)五大法系說(shuō)（大陸法系、英美法系、中華法系、印度法系、伊斯蘭法系），有三大法系（中華法系、印度法系、伊斯蘭法系）就產(chǎn)生于亞、非，其中伊斯蘭法系影響范圍最大。

　　三、殖民地附屬國(guó)時(shí)期的法律

　　1、殖民主義、帝國(guó)主義國(guó)家在殖民地附屬國(guó)推行本國(guó)法律殖民主義入侵后，亞非拉國(guó)家的法律在公法、民商法和民事訴訟法等領(lǐng)域推行西方資本主義法律，而在身份、婚姻家庭與繼承方面則保留原有法律和習(xí)慣。

　　歐洲大陸英國(guó)在推行本國(guó)法律情況也有不同。大陸國(guó)家一般是頒布法令將本國(guó)的法典和法律施行于殖民地，有時(shí)也頒布法令宣布在某些地區(qū)實(shí)行特殊規(guī)定。在非洲，法屬殖民地許多國(guó)家實(shí)行法國(guó)民法典（尼日耳），另一些適用由法國(guó)政府按法國(guó)民法典制定的法典（毛里塔尼亞）。在拉丁美洲，各國(guó)獨(dú)立較早，多數(shù)仿照法國(guó)民法典制定本國(guó)法典（玻利維亞、多米尼加、智利、哥斯達(dá)黎加）。

　　而英國(guó)有不同情況。一是確定一個(gè)日期起，在英國(guó)本土普遍適用的法律（適用特定領(lǐng)域法律除外）適用于殖民地，不符當(dāng)?shù)厍闆r者除外。二是確定一個(gè)日期起，各國(guó)參照在英統(tǒng)治下形成的印度法律來(lái)建立法律制度，英國(guó)本國(guó)法只有輔助性質(zhì)。在以上兩種日期確定后，英國(guó)根據(jù)需要繼續(xù)為殖民地附屬國(guó)制定法律：把國(guó)內(nèi)施行的法律擴(kuò)大到殖民地；普遍適用于殖民地的法律；專門(mén)適用某一殖民地法律。

　　殖民地附屬國(guó)立法機(jī)關(guān)成立后，一方面為本國(guó)立法，另一方面拒絕和修改英國(guó)法律，但不能違背總督的意志。

　　2、傳統(tǒng)法律和習(xí)慣的保留在西方資本主義法律和各國(guó)原有法律習(xí)慣并存這樣雙重淵源條件下，原有法律和習(xí)慣一方面適用范圍縮小，另一方面本身也不斷發(fā)生變化，原因是：一是殖民主義者的利益；二是各殖民地附屬國(guó)社會(huì)生活條件變化，傳統(tǒng)習(xí)慣變化不可避免。

　　第二節(jié)     第三世界國(guó)家法律的分類及基本特點(diǎn)

　　一、第三世界國(guó)家法律的分類

　　大體可分為：社會(huì)主義國(guó)家的法律，受羅馬日耳曼法系影響的國(guó)家的法律，受英美法系影響的國(guó)家的法律和信奉伊斯蘭教國(guó)家的法律。

　　二、第三世界國(guó)家法律的基本特點(diǎn)

　　1、許多國(guó)家憲法制度的發(fā)展道路曲折，很不穩(wěn)定，但維護(hù)民族獨(dú)立和實(shí)現(xiàn)民主則是它們憲法制度發(fā)展的主流和趁勢(shì)。

　　2、仍屬于羅馬日耳法系和英美法系，但又形成了自己的特點(diǎn)。

　　由于獨(dú)立前宗主國(guó)長(zhǎng)期推選本國(guó)法律的結(jié)果，造成法律淵源兩重性即傳統(tǒng)法律和資本主義法律并存的格局得到承認(rèn)。從它們同西方法律的關(guān)系角度看，可把它們?nèi)苑謩e歸入羅馬日耳曼法系和英美法系。但又受到相對(duì)法系的影響，已不是純粹的羅馬日耳曼法國(guó)家和英美法國(guó)家了。原屬羅馬日耳曼法系而受到英美法系影響者有非洲毛里求斯。原屬英美法系而受到羅馬日耳曼法系影響者是蘇丹。

　　3、現(xiàn)代法律和傳統(tǒng)法律相結(jié)合。

　　第三節(jié)     信奉伊斯蘭教的第三世界國(guó)家的法律改革

　　一、伊斯蘭法的保留

　　信奉伊斯蘭教的第三世界國(guó)家獨(dú)立后，繼續(xù)保留伊斯蘭法，表現(xiàn)在許多國(guó)家憲法明確宣布伊斯蘭法是立法的基本淵源。

　　二、法律改革概況

　　19世紀(jì)后半期對(duì)伊斯蘭法進(jìn)行改革：

　　1、限制伊斯蘭法適用的范圍，主要限制在宗教義務(wù)、宗教資金、身份、婚姻家庭與繼承關(guān)系方面。

　　2、在婚姻、家庭與繼承法方面也不斷改革并編纂成法典。

　　3、逐漸淘汰負(fù)責(zé)執(zhí)行伊斯蘭法的特別法院（卡迪法院），由普通法院審理涉及伊斯蘭法的案件。

　　4、憲法、行政法、民法（不包括婚姻家庭與繼承法）、訴訟法、刑法等采納西方資本主義原則和制度，若同伊斯蘭精神抵觸，在實(shí)踐中變通使其在形式上同后者協(xié)調(diào)起來(lái)。

　　70年代來(lái)，在穆斯林國(guó)家發(fā)生“伊斯蘭法復(fù)興運(yùn)動(dòng)”，一些國(guó)家出現(xiàn)了恢復(fù)和加強(qiáng)傳統(tǒng)伊斯蘭法的傾向。但改革以適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代化的要求，是伊斯蘭國(guó)家法律發(fā)展的主要傾向。

　　三、在婚姻、家庭與繼承制度上的改革

　　雖然婚姻家庭與繼承關(guān)系是保留伊斯蘭法最多的領(lǐng)域，但也逐步改革。土耳其在1926年仿照瑞士民法典制定本國(guó)民法典，用世俗法律完全取代伊斯蘭法，是最徹底的一次改革。其它國(guó)家則對(duì)《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)進(jìn)行新的解釋，使改革既符合時(shí)代要求又不違背教義教法精神。如《古蘭經(jīng)》宣布能公平對(duì)待并能供養(yǎng)的穆斯林可娶四個(gè)妻子，現(xiàn)代敘利亞法學(xué)家主張是強(qiáng)制性規(guī)范，所以《私人身份法》規(guī)定法院認(rèn)為男子無(wú)力供養(yǎng)兩個(gè)妻子可撤銷同第二個(gè)妻子結(jié)婚的許可證。突尼斯法學(xué)家解釋，認(rèn)為平等對(duì)待是不可能的，所以《古蘭經(jīng)》這一規(guī)定旨在禁止多妻?！豆盘m經(jīng)》規(guī)定休妻應(yīng)有兩個(gè)公正人為見(jiàn)證，突尼斯法學(xué)家解釋說(shuō)這兩人應(yīng)具有官方身份，因此，離婚應(yīng)經(jīng)官方許可，據(jù)此，《私人身份法》規(guī)定離婚須經(jīng)過(guò)法院。

　　第二十二章   蘇聯(lián)法律制度

　　第一節(jié)     蘇聯(lián)社會(huì)主義法律制度的創(chuàng)立與發(fā)展

　　一、十月革命前俄國(guó)法律制度概況

　　公元882年，形成了“基輔羅斯”國(guó)家，法律很不發(fā)達(dá)，主要是習(xí)慣法。10-11世紀(jì)，形成了封建土地所有制，為了鞏固封建關(guān)系，雅羅斯拉夫編成《雅羅斯拉夫真理》（又名雅羅斯拉夫法典）。他的后裔制定《羅斯真理》（又名《羅斯法典》）?！读_斯真理》是羅斯國(guó)家早期封建君主制時(shí)期的一部重要法律匯編。

　　14世紀(jì)，俄羅斯中央集權(quán)制基本形成。伊凡四世時(shí)，從封建君主制演變?yōu)榈燃?jí)代表君主制（有杜馬存在）。伊凡三世在1497年、伊凡四世在1550年先后頒布《律書(shū)》。1649年，由