06年4月自考“公證與律師制度”筆記（31） -自考串講筆記

　　第二十五章 行政訴訟中的律師代理

　　第一節(jié) 行政訴訟律師代理概述

　　一、律師代理的概念和特征

　　律師代理行政訴訟，是指律師接受行政訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托，以委托人的名義，在受委托的權(quán)限范圍內(nèi)參加行政訴訟，維護其合法權(quán)益的活動。

　　律師代理行政訴訟的特點如下：

　　1.被代理主體的差異性。

　　2.代理人權(quán)限的差異性。

　　3.案件類型的特定性。

　　4.代理行政訴訟涉及法律法規(guī)的廣泛性。

　　二、律師代理行政訴訟的地位和權(quán)利義務(wù)

　?。ㄒ唬┞蓭煷硇姓V訟的地位

　　1 .律師在行政訴訟中屬于被代理人。

　　2.律師在行政訴訟中地位相對獨立。

　?。ǘ┞蓭熢谛姓V訟代理中的權(quán)利義務(wù)

　　1.律師依法執(zhí)業(yè)，受法律保護；

　　2.律師就自己所承辦的案件，有權(quán)收集和查閱與本案有關(guān)的材料，同被限制人身自由的人會見和通信的權(quán)利；

　　3.律師在了解情況時，有調(diào)查訪問的權(quán)利，而有關(guān)單位或個人應(yīng)提供事實真相，給予配合；

　　4.律師有權(quán)出席法庭，參與訴訟；

　　5.律師在庭審階段，經(jīng)審判長的許可，有權(quán)向被告人、證人、鑒定人直接發(fā)問，或者申請法庭通知新證人到庭，調(diào)取新證據(jù)，申請進行重新鑒定或勘驗；

　　6.律師認為被代理人沒有如實陳述事實，或提出無理或違法要求時，有權(quán)拒絕擔(dān)任其代理人；已擔(dān)任代理人的，有權(quán)解除委托代理合同。

　　在行政訴訟中，雙方當(dāng)事人在程序上的權(quán)利義務(wù)是不一樣的，如律師代理的是原告方，律師的地位與民事訴訟中的訴訟代理人沒有什么不同；但如代理的是被告方，由于被告方不能在訴訟中自行收集證據(jù)、不能反訴等，所以代理律師亦不能從事這類活動。另外，由于行政訴訟一般不適用調(diào)解，所以雙方當(dāng)事人的代理律師都不能要求調(diào)解。這些，無疑更體現(xiàn)出律師對訴訟當(dāng)事人的從屬地位。

　　三、律師代理行政訟的范圍

　　律師代理行政訴訟的范圍是指律師可以代理哪些行政案件，可以受哪些人的委托成為其訴訟代理人，以及可以在哪些程序中代理行政訴訟。

　?。ㄒ唬┞蓭煷硇姓V訟的案件種類

　　1.行政處罰案件。

　　2.行政強制措施案件。

　　3.認為行政機關(guān)侵犯法定的經(jīng)營自主權(quán)和合法的承包經(jīng)營權(quán)的案件。

　　4.認為行政機關(guān)對要求頒發(fā)許可證和執(zhí)照的申請予以拒絕或者不予答復(fù)的案件。

　　5.認為行政機關(guān)不履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)法定職責(zé)的案件。

　　6.認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的案件。

　　7.認為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的案件。

　　8.認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的案件。

　　9.其他法律法規(guī)規(guī)定可以起訴的行政案件。

　?。ǘ┞蓭煷硇姓V訟的程序范圍

　　《行政訴訟法》規(guī)定的四種程序，律師均可作為代理人參與，即可擔(dān)任一審、二審、再審、強制執(zhí)行程序中的訴訟代理人。另外，與此有一定關(guān)聯(lián)的是不僅在行政訴訟程序中，律師可作為代理人發(fā)揮作用，而且在行政程序中，律師也可以發(fā)揮作用。隨著行政法制建設(shè)的發(fā)展，律師走進行政程序的規(guī)定會越來越多。這一變化的意義在于，律師參與行政程序，不僅對行政機關(guān)作出決定產(chǎn)生積極影響，也將對后面的行政訴訟程序產(chǎn)生積極影響。

　?。ㄈ┞蓭煷韺ο蟮姆秶?/p>

　　下列當(dāng)事人可以委托律師代為行政訴訟

　　1.原告。

　　2.被告。

　　3.共同訴訟人。

　　4.第三人。

　　第二節(jié) 律師代理行政訴訟的程序

　　一、代理原告起訴

　　1.確定被告

　　就行政機關(guān)作被告的情形而言，有如下五種情況：

　?。?）直接向人民法院起訴的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。

　　（2）經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)為被告；復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)為被告。

　?。?）兩個以上行政機關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出同一具體行政行為的行政機關(guān)為共同被告。

　　（4）由法律法規(guī)授權(quán)的組織所作出的具體行政行為，該組織是被告；由行政機關(guān)委托的組織所作出的具體行政行為，委托的行政機關(guān)為被告。

　?。?）行政機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)為被告。