《合同法》復(fù)習(xí)資料（一）

　　1 合同：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其特征為：①是一種合意；②是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為；③是發(fā)生民法上效果的民事行為。

　　2 合同的要素：①合同的成立必須要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人；②各方當(dāng)事人須互相作出意思表示；③各個(gè)意思表示是一致的，也就是說當(dāng)事人達(dá)成了一致的協(xié)議。

　　3 有名合同：是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。無名合同：又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。法律適用：在適用法律時(shí)，有名合同直接適用合同法的規(guī)定，無名合同則適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定。

　　4 雙務(wù)合同：是當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同：是合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。在法律上區(qū)分單、雙務(wù)合同的意義：①在是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)方面不同；②在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的；③因一方的過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同。

　　5 有償合同：是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同：是一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。其區(qū)分的意義：①確定某些合同的性質(zhì)；②義務(wù)的內(nèi)容不同；③主體要求不同。

　　6 諾成合同：是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。實(shí)踐合同：又稱要物合同，是除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。其區(qū)別：諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起合同即告成立，實(shí)踐合同在當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后才能成立。

　　7 為訂約人自己訂立的合同：是指訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。為第三人利益訂立的合同：是指在特殊情況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利而是為第三人的利益訂立合同，合同將對(duì)第三人發(fā)生效力。為第三人利益訂立的合同的特征：①第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約；②此種合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不能為其設(shè)定義務(wù)；③此種合同的訂立，事先無需通知或征得第三人的同意。

　　8 合同的相對(duì)性：在大陸法中稱為“債得相對(duì)性”，是合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向與其有合同關(guān)系的另一方提出請(qǐng)求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請(qǐng)求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。

　　主要包括三方面的內(nèi)容：⑴合同主體的相對(duì)性。指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請(qǐng)求或提起訴訟。⑵合同內(nèi)容的相對(duì)性。指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，除合同當(dāng)事人以外的任何第三人都不能主張合同上的權(quán)利。具體引出三個(gè)規(guī)則：①合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人；②合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)；③合同權(quán)利與合同義務(wù)主要對(duì)合同當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力。⑶合同責(zé)任的相對(duì)性。指合同責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。包括三方面內(nèi)容：①違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己的過錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)違約責(zé)任；②在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；③債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向國(guó)家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　9 合同法：是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。其適用范圍：①適用于平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；②所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事合同；③既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。不應(yīng)由合同法調(diào)整的包括：①政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律；②法人、其他組織的內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律；③婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。功能：①保護(hù)功能；②鼓勵(lì)當(dāng)事人從事自愿交易行為的功能。

　　10 合同法的基本原則：①合同自由原則；②誠(chéng)實(shí)信用原則；③合法原則；④鼓勵(lì)交易原則。

　　合同自由原則：指當(dāng)事人依法享有訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。包括兩個(gè)方面：⑴當(dāng)事人的合意具有法律效力；⑵當(dāng)事人享有訂立合同和確定合同內(nèi)容等方面的自由。包括：①締結(jié)合同的自由；②選擇相對(duì)人的自由；③決定合同內(nèi)容的自由；④變更和解除合同的自由；⑤選擇合同方式的自由；⑥選擇補(bǔ)救方式的自由；⑦選擇裁判的自由。

　　誠(chéng)實(shí)信用原則：指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。設(shè)立的必要性：①保持和弘揚(yáng)傳統(tǒng)道德和商業(yè)道德；②保障合同得到嚴(yán)守，維護(hù)社會(huì)交易秩序；③確定行為規(guī)則、衡平利益沖突、為解決法律和合同提供準(zhǔn)則。

　　合法原則：指當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。包括：①當(dāng)事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)。②不得拒絕依據(jù)指令性計(jì)劃任務(wù)或訂貨任務(wù)的要求訂立合同。③當(dāng)事人必須遵守社會(huì)公德，不得違背社會(huì)公共利益和公共道德。   合同正義和合同自由原則是合同法的兩大基本原則。

　　鼓勵(lì)交易原則在合同法上的體現(xiàn)：①特別強(qiáng)調(diào)無效合同為“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同；②嚴(yán)格區(qū)分了合同的無效和可撤銷；③嚴(yán)格區(qū)分了無效和效力待定的合同；④嚴(yán)格區(qū)分了合同的成立和合同生效；⑤明確規(guī)定在某些情況下，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立；⑥嚴(yán)格限制了違約解除的條件。

　　11 誠(chéng)實(shí)信用原則在合同法中的體現(xiàn)：①合同訂立階段，當(dāng)事人彼此間已具有締約上的聯(lián)系，應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，負(fù)有忠實(shí)、誠(chéng)實(shí)守信、相互照顧和協(xié)助、遵守允諾的附隨義務(wù)；②合同訂立后至履行前，雙方都應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，認(rèn)真做好各種履約準(zhǔn)備；③合同履行階段，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。遵守誠(chéng)實(shí)信用原則，一方面，要求當(dāng)事人履行法律和合同規(guī)定的義務(wù)，以及依誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的各種附隨義務(wù)，另一方面，在義務(wù)內(nèi)容不明確或欠缺規(guī)定的情況下，當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則履行義務(wù)；④合同的解除也應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。在長(zhǎng)期的繼續(xù)性合同中，任何一方依據(jù)合同規(guī)定的條件而解除合同，應(yīng)當(dāng)提前通知對(duì)方，使對(duì)方由充足的時(shí)間做好準(zhǔn)備；⑤在合同關(guān)系終止以后，仍應(yīng)根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，承擔(dān)必要的附隨義務(wù)，如保密、忠實(shí)等義務(wù)。

　　12 合同成立的意義：①旨在解決合同是否存在的問題；②成立和生效是區(qū)分違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的根本標(biāo)志；③盡管合同的成立與合同的生效是兩個(gè)不同的概念，但他們密切聯(lián)系在一起。合同的成立要件：①訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人；②訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意；③合同的成立一般應(yīng)經(jīng)歷要約和承諾兩個(gè)階段。

　　13 要約：是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。要約的生效要件：①必須具有訂立合同的意圖；②必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出；③內(nèi)容必須具體確定；④要約必須送達(dá)受要約人。交叉要約：是指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。

　　14 要約邀請(qǐng)：又稱引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的表示。區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)：①根據(jù)當(dāng)事人的意愿來區(qū)分；②依法律規(guī)定區(qū)分；③根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來區(qū)分；④根據(jù)意思表示是針對(duì)特定人還是不特定人發(fā)出來區(qū)分；⑤根據(jù)交易的習(xí)慣區(qū)分。

　　15 要約的撤回：是要約人在要約發(fā)出以后，未達(dá)到受要約人之間，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。要約的撤銷：是要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。撤回與撤銷的區(qū)別：①撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人即其生效之前；撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。②由于撤銷要約時(shí)，要約已生效，因此對(duì)要約的撤銷必須有嚴(yán)格的限定；而對(duì)要約的撤回就沒有限制。

　　16 要約失效：是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　17 承諾：指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。其要件：①必須由受要約人向要約人作出；②必須在要約的有效期限內(nèi)達(dá)到要約人；③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；④必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；⑤承諾的方式必須符合要約的要求。

　　18 締約過失責(zé)任：是在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任制度在1861年由德國(guó)學(xué)者耶林提出。其特點(diǎn)：①締約上的過失發(fā)生在合同訂立過程中；②一方違背其依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)；③造成他人信賴?yán)娴膿p失。

　　19 締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：①發(fā)生的階段不同。締約過失責(zé)任發(fā)生在締約過程中，違約責(zé)任發(fā)生在合同成立后。②違反的義務(wù)不同。締約過失責(zé)任的當(dāng)事人違反了依誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，違約責(zé)任當(dāng)事人違反了合同義務(wù)。③締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任，違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。

　　20 先契約義務(wù)：是根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)附有的一定附隨義務(wù)。具體包括：①