自考“經(jīng)濟法原理與實務”復習提綱三

　　不正當競爭——是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

　　國際現(xiàn)代競爭法立法體例的分類——國際現(xiàn)代競爭法立法體例可分為三類：1、分立式，如德國和日本（包括限制競爭行為和不正當競爭行為）分別立法；2、合立式，即將反壟斷和反不正當競爭合并立法，制定統(tǒng)一的反不正當競爭法涵蓋兩方面的內(nèi)容，調(diào)整范圍涉及一切反競爭行為；3、綜合式，即對壟斷行為或限制競爭行為和不正當競爭行為在法律上不作明確劃分，也不制定以“競爭”“交易”直接命名的法律，但法律的實質(zhì)內(nèi)容卻是調(diào)整競爭關系和競爭管理關系，維護競爭秩序。

　　我國《反不正當競爭法》調(diào)整的范圍——反不正當競爭法是對狹義的不正當競爭行為進行禁止的法律，即禁止經(jīng)營者在市場交易活動中違背誠實信用原則和商業(yè)道德的不正當競爭行為。我國《反不正當競爭法》制定中及制定后的一段時間里，我國《反壟斷法》尚未出臺，但是現(xiàn)實經(jīng)濟生活中行政性壟斷，濫用行政權力行為相當嚴重，威脅著市場競爭的健康發(fā)展，另外，公用企業(yè)濫用優(yōu)勢地位強制交易的行為也甚為嚴重，對這一部分行政壟斷及強制交易的限制競爭行為，我國《反不正當競爭法》也將其納入該法的調(diào)整范圍。因此，我國《反不正當競爭法》主要是禁止不正當競爭行為，同時也調(diào)整一部分限制競爭行為。

　　我國《反不正當競爭法》的立法宗旨和作用——《中華任命哦年共和國反不正當競爭法》第一條開宗明義地規(guī)定：“為保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法權益，制定本法?！敝贫ā斗床徽敻偁幏ā纷钣嗅槍π缘牧⒎康木褪且浦共徽敻偁幮袨?；通過制止不正當競爭行為保護經(jīng)營者和消費者的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，鼓勵和保護公平競爭，充分發(fā)揮競爭機制的積極作用，以促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展?！栋l(fā)不正當競爭法》的作用主要有：1、規(guī)范市場行為，維護市場秩序；2、規(guī)范不正當競爭行為，維護正常的社會經(jīng)濟秩序；3、創(chuàng)設和完善競爭環(huán)境，鼓勵和保護公平競爭；4、保護經(jīng)營者、消費者的合法權益和國家利益；5、保障和促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。

　　市場交易的基本原則及該原則與民商法基本原則的區(qū)別——市場交易的基本原則即經(jīng)營者在市場交易中應當遵循的基本行為準則，反映了市場經(jīng)濟規(guī)律對競爭活動的基本要求。

　　市場交易的基本原則也屬民商法的基本原則，但反不正當競爭法予以這些原則以經(jīng)濟法的特質(zhì)。反不正當競爭法的自愿原則并非絕對的經(jīng)營者自主意思表示，自由要受到維護社會公共利益的限制；另外，經(jīng)濟法所追求的公平、平等并非形式上的公平、平等，經(jīng)濟法要實現(xiàn)的是實質(zhì)的公平和平等。

　　自愿原則的主要內(nèi)容——這一原則由三層含義：一是經(jīng)營者可以自主決定是否參加某一市場交易活動，這是經(jīng)營者的自主權利，任何單位和個人不得非法干涉。二是經(jīng)營者可以自主選擇交易的對象、交易的內(nèi)容和交易的方式。三是經(jīng)營者之間的交易關系反映了雙方真實的意思表示，經(jīng)營者之間經(jīng)濟法律關系的設立、變更和終止，都以經(jīng)營者的自主意思表示為前提。

　　平等原則的主要內(nèi)容——平等原則由四層含義：一是經(jīng)營者沒有高低之分，不論其外部形態(tài)有何區(qū)別，但在法律面前是平等的，具有平等的法律地位。二是經(jīng)營者在市場交易活動中相互間權利、義務的設定，都應是平等協(xié)商、意思表示一致的協(xié)議。三是經(jīng)營者由于處在平等的地位，因此彼此應尊重對方的獨立地位，不能脅迫對方服從自己的意志。四是市場對所有經(jīng)營者都是平等的，每個經(jīng)營者都有權自主進入市場、參與市場競爭；競爭者享有競爭成功的機會是均等的。

　　公平原則的主要內(nèi)容——一是在競爭活動中，經(jīng)營者或其他交易主體之間在權利和義務的設定上應體現(xiàn)公正合理而不能顯失公平，更不能一方只享有權利不承擔義務，而另一方只承擔義務而不享有權利。二是所有經(jīng)營者競爭中遵循的是同一“游戲規(guī)則”，所有經(jīng)營者在交易手段的利用和交易機會的獲得方面一律平等；在競爭中理應受到的限制，所有經(jīng)營者無一例外。三是經(jīng)營者的正常經(jīng)營活動和其他合法權益不受非法干擾和不正當?shù)姆恋K。

　　誠實信用原則的主要內(nèi)容——誠實信用原則由兩層含義：一是經(jīng)營者應切實履行合同，不得規(guī)避法律和合同，恪守諾言，講究信用。二是經(jīng)營者要善待對方，不搞欺詐與脅迫，不用不正當?shù)氖侄文踩》欠ɡ?，不侵害其他?jīng)營者及消費者的合法權益。

　　遵守公認的商業(yè)道德原則的主要內(nèi)容——自愿、平等、公平、誠實信用等原則，實際上都是最主要的、公認的、法律化了的商業(yè)道德。但是有限的法律條文不可能囊括所有商業(yè)道德的全部內(nèi)容，因此確立“遵守公認的商業(yè)道德”這一原則，對于發(fā)揮市場自身的調(diào)節(jié)功能，彌補制定法的不足，具有重要意義。

　　我國《反不正當競爭法》對不正當競爭行為的界定——是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

　　不正當競爭行為的特征——1、主體的特定性，這是指不正當競爭是經(jīng)營者的行為；2、行為的違法性，是指不正當競爭行為違反了《反不正當競爭法》的規(guī)定，即包括違反該法的原則規(guī)定，也包括違反該法列舉的禁止不正當競爭行為的各種具體規(guī)定，還包括違反市場交易原則的規(guī)定；3、行為的危害性，是指不正當競爭行為損害其他經(jīng)營者的合法權益，損害消費者的合法權益，擾亂了社會經(jīng)濟秩序。

　　欺騙性標志行為的危害性——主要表現(xiàn)在：1、采用欺騙性標志從事市場交易的行為損害其他經(jīng)營者的合法權益；2、采用欺騙性標志從事市場交易的行為損害廣大消費者的合法權益；3、采用欺騙性標志從事市場交易的行為損害國家利益，影響我國的對外經(jīng)濟貿(mào)易合作關系的發(fā)展；4、采用欺騙性標志從事交易的行為破壞競爭秩序，影響經(jīng)濟的健康發(fā)展。

　　反不正當競爭法與商標法競合的適用原則——反不正當競爭法保障的是社會經(jīng)濟秩序的公權益；而商標法維護的是商標權人的私權益，兩法相互配合來促進社會經(jīng)濟發(fā)展。如果一項違法行為既構成假冒商標的不正當競爭行為，又違反了商標法對注冊商標專用權的保護規(guī)定，商標法作出規(guī)定的，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，應優(yōu)先適用商標法。商標法沒有作出規(guī)定的，則適用反不正當競爭法。

　　假冒偽冒知名商標的名稱、包裝、裝潢的構成要件——1、被假冒、偽冒的商品須為知名商品；2、該外觀標志須為知名商標所持有；3、對他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，擅自作相同的使用或者作相近似的使用，致使與他人知名商品發(fā)生混淆。

　　構成擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名行為的基本要件——1、擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名；2、在擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名的行為中，被仿冒的企業(yè)名稱或姓名，一般都是具有良好信譽或一定的知名度；3、此類仿冒行為的目的是引人誤以為是他人的商品。

　　質(zhì)量虛假標志行為的表現(xiàn)——1、偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志行為；2、偽造產(chǎn)地的行為；3、對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

　　回扣的特征及回扣與折扣、傭金的區(qū)別——折扣與回扣的本質(zhì)區(qū)別在于折扣是在公開的前提下，明示給付?；乜凼琴~外暗中進行而折扣一般是在合同中直接定明，并且入賬，公開給付。折扣不屬于商業(yè)賄賂，是一種合法行為。傭金，是指居于中間的經(jīng)紀人、介紹人的勞務報酬。傭金的主體不是指交易雙方當事人。傭金是發(fā)生在經(jīng)營者與介紹人、經(jīng)濟人之間的經(jīng)濟關系。傭金是經(jīng)營者付給經(jīng)營活動中為他提供服務的中間人的酬金。收取傭金不屬于商業(yè)賄賂，是法律允許的依法處于獨立地位的中間人取得合法報酬的方式。

　　引人誤解的虛假宣傳行為的特征和表現(xiàn)形式——引人誤解的虛假宣傳行為從本質(zhì)上也屬于欺騙性交易行為，它與采用欺騙性標志從事交易的行為有相同之處，這兩種行為都是運用欺騙性手段，引起

　　公眾的誤解，誘使消費者誤購而牟取非法利益的行為。然而兩種行為又有各自的特點，采用欺騙性標志從事交易的行為實施的行為突出的是在商品的商標、產(chǎn)地名稱、質(zhì)量標志方面作虛假表示令人誤解；引人誤解的虛假宣傳行為的表現(xiàn)形式是采用廣告等宣傳手段欺騙消費者。常見的引人誤解的虛假宣傳方法一般有：虛假降價宣傳和新聞廣告。

　　商業(yè)秘密的特征——一是商業(yè)性，表現(xiàn)為它具有實用價值并能夠為權利人帶來經(jīng)濟利益；二是秘密性，表現(xiàn)為它不為社會公眾所知悉，并且必須經(jīng)權利人采取保密措施。

　　侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)——1、以盜竊、利誘脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密；2、披露、使用或者允許他人使用利用前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密；3、違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或是應知前項所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

　　不正當有獎銷售行為的表現(xiàn)——1、采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；2、利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；3、抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。

　　詆毀上與行為的構成要件——1、主觀上存在詆毀同業(yè)競爭者，降低相對競爭者競爭力量的故意；2、客觀上損害了同業(yè)競爭者的商業(yè)信譽，使其在消費者心目中的地位有所降低的事實和可能性；3、被詆毀的對象應是同業(yè)的競爭者，4、經(jīng)營者所散布的信息屬于惡意詆毀，采用的手段是捏造、散布虛假事實或無是生非、造謠惑眾、斷章取義、夸大事實……

　　限制競爭行為的表現(xiàn)——1、限制供給及限制價格；2、差別待遇；3、強制交易；4、搭售和附加不合理條件；5、掠奪性定價；6、卡特爾行為。

　　低價傾銷行為的構成要件——1、在客觀上有低于成本銷售商品的行為；2、主觀上存在排擠對手的故意；3、由于不正當競爭的降價傾銷行為已造成了同業(yè)競爭者難以與其競爭的可能性，或者由于其