06年北大版“公司法”聽課筆記第三章

　　第三章

　　第一節(jié)公司法設(shè)立的概述

　　一、公司設(shè)立的定義與性質(zhì)

　　公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。

　　對于設(shè)立行為的法律屬性，在學(xué)術(shù)界有不同的觀點和說法，歸納起來大致有：

　　1、設(shè)立行為是協(xié)議行為

　　2、設(shè)立行為是單方行為

　　3、設(shè)立行為是共同行為

　　二、公司設(shè)立的原則

　　公司設(shè)立的原則是指一個國家在法律上對公司設(shè)立所采取的基本態(tài)度，即以怎樣的程序限制來規(guī)范公司的設(shè)立。

　　從歷史上看，公司設(shè)立的原則大致有以下幾種：

　　1、自由設(shè)立主義

　　2、特許主義

　　3、核準(zhǔn)主義（又稱許可主義）

　　4、準(zhǔn)則主義（又稱登記主義）

　　三、公司設(shè)立的方式

　　公司設(shè)立的方式以設(shè)立時的公司資本募集的方式可分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。

　　發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人共同出資認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。

　　發(fā)起設(shè)立的重要特征是公司發(fā)行的股份不向社會公開募集，在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購全部股份。

　　募集設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法律規(guī)定程序向社會公眾募集而設(shè)立公司的方式。

　　募集設(shè)立的主要特征：一是向社會公開募集股份，所以也稱招股設(shè)立。

　　二是募股的順序是先由發(fā)起人認(rèn)購部分股份，然后余額部分由社會公眾認(rèn)購，所以又稱漸次設(shè)立。三是與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立直接影響社會公眾利益，法律對此規(guī)定的程序嚴(yán)格且復(fù)雜。

　　四、公司設(shè)立與成立的區(qū)別

　　公司成立是指設(shè)立中的公司經(jīng)發(fā)起人依法定條件和程序完成了所有設(shè)立行為并得到登記主管機關(guān)核準(zhǔn)，取得法人資格，可以依法經(jīng)營的特定的狀態(tài)。

　　公司設(shè)立是指發(fā)起人的全部設(shè)立行為。

　　公司成立是發(fā)起人設(shè)立行為與政府審查核準(zhǔn)的結(jié)果。

　　公司成立與設(shè)立主要有以下幾個方面的區(qū)別：

　　1、行為性質(zhì)不同

　　2、行為的效力不同

　　3、行為主體不同

　　第二節(jié)公司設(shè)立的條件和程序

　　一、公司設(shè)立的條件

　　1、符合公司組織體的要求

　　作為一個組織必須具備下列要求：

　　公司類型。公司名稱。公司住所。經(jīng)營范圍

　　2、股東符合法定人數(shù)

　　3、股東出資符合法定最低額

　　第三節(jié)公司發(fā)起人

　　一、發(fā)起人的定義

　　公司發(fā)起人也稱公司創(chuàng)辦人，是指籌劃、實施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立承擔(dān)的人。

　　確認(rèn)公司發(fā)起人，一般需要具有下列條件：

　　1、發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示

　　2、發(fā)起人必須有出資行為

　　3、發(fā)起人必須是實施設(shè)立行為的人

　　4、發(fā)起人必須在公司章程上簽名、蓋章。

　　第四節(jié)公司設(shè)立登記

　　一、公司設(shè)立登記的意義

　　公司設(shè)立登記的意義是指設(shè)立申請人即全體發(fā)起人，為使公司取得法人資格，按法律規(guī)定事項向登記主管部門提出要求，登記主管部門依發(fā)起人申請和法律規(guī)定條件給予核準(zhǔn)登記的法律制度。

　　公司設(shè)立登記具有下列意義：

　　一是具有創(chuàng)設(shè)公司的功能

　　二是具有規(guī)范公司行為的功能

　　三是國家主管部門通過設(shè)立登記收集設(shè)立公司信息數(shù)據(jù)，實現(xiàn)宏觀經(jīng)濟調(diào)控

　　公司設(shè)立登記包括兩項主要內(nèi)容：一是提出設(shè)立登記申請，二是登記主管部門對設(shè)立登記申請的審查核準(zhǔn)。