2007年10月自考“外國法制史”串講資料（1） -自考串講筆記

　　一、外國法制史的對象、范圍和時期劃分

　　1、外國法制史的對象：是外國歷史上各種類型中具有代表性的法律制度的本質(zhì)、表現(xiàn)形式、內(nèi)容、特征及其發(fā)展變化的過程和規(guī)律。包括兩方面的內(nèi)容：法律發(fā)展史和法律制度史。

　　2、外國法制史的范圍：首先指外國法制史學(xué)科的內(nèi)部范圍，其次指外國法制史學(xué)科的外部范圍。

　　3、外國法制史的時期劃分：分為四個歷史時期，即古代法律制度、中世紀(jì)法律制度、近代法制制度、現(xiàn)代法律制度?，F(xiàn)代法律制度包括社會主義法律制度、資本主義法律制度、第三世界國家的法律制度。

　　二、外國法制史的必要性

　　1、可以幫助我們不斷樹立歷史唯物主義觀點。

　　2、擴(kuò)大知識面，為掌握法學(xué)打下堅實的基礎(chǔ)。

　　3、批判繼承外國的法律歷史遺產(chǎn)，為建設(shè)具有中國特色的社會主義法學(xué)提供參考借鑒的資料。

　　4、更好地了解當(dāng)代外國主要的法律制度及其發(fā)展趨勢。

　　第一編   古代法律制度

　　一、古代法律制度是指奴隸制社會的法律制度：從世界范圍來講，從公元前4000年左右，人類社會產(chǎn)生私有制和階級的劃分、出現(xiàn)國家與法的時候算起，直到公元5世紀(jì)歐洲的西羅馬帝國滅亡為止，共經(jīng)歷了4500多年的漫長時期。

　　二、古代法律的發(fā)展概況：世界各個地區(qū)由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的差異和其他各種條件的影響，原始公社制度的解體以及奴隸制國家和法的產(chǎn)生，呈現(xiàn)極端不平衡和錯綜復(fù)雜的局面。

　　奴隸制法最早出現(xiàn)于非洲的埃及和西亞的兩河流域。前4000年左右，尼羅河流域許多州實施著簡單的習(xí)慣法，前3000年前期，兩河流域蘇美爾地區(qū)的城市國家都采用不發(fā)達(dá)的習(xí)慣法。此后，亞洲的印度和西部先后出現(xiàn)了古印度法和希伯來法。希伯來法主要淵源為摩西律法，集中體現(xiàn)在《摩西十誡》中。

　　在歐洲，最先進(jìn)入階級社會的地區(qū)是愛琴海區(qū)域，前2000年至前12世紀(jì)，愛琴文明的中心是克里特島和邁錫尼。多利亞人侵入希臘重建的奴隸制國家要晚的多。前8世紀(jì)，氏族制度崩潰，階級分化，國家在希臘本土陸續(xù)建立起來，各個城邦都有自己制定和實施的法律，各有特征。

　　羅馬奴隸制國家和法的形成較希臘諸國稍晚。公元6世紀(jì)的塞爾維烏斯的改革，標(biāo)志著羅馬奴隸制國家的形成。羅馬奴隸制法演變?yōu)榕`制社會最發(fā)達(dá)和最完備的法律體系。

　　大體上說來，先從亞非部分地區(qū)開始，然后到歐洲。各奴隸制法的發(fā)展?fàn)顩r也極端不平衡，有些國家發(fā)展速度較快，有些國家發(fā)展相對緩慢。至于奴隸制法最后被封建制法所取代，各國交替的年代有早有晚，存在期限有長有短，情況異常復(fù)雜。

　　三、古代亞非國家最早產(chǎn)生法律的原因有兩個：一是和這一地區(qū)生產(chǎn)力發(fā)展到一定水平有關(guān)，既由新石器時代轉(zhuǎn)入金石并用時代和青銅時代，這是古代亞非國家在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生法律的最主要原因；二是優(yōu)越的地理環(huán)境和自然條件促進(jìn)這一地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，為私有制最早產(chǎn)生、國家與法的形成準(zhǔn)備了有利條件。上述兩個方面密切聯(lián)系、缺一不可。

　　四、由于古代東西方各國的政治、經(jīng)濟(jì)、歷史傳統(tǒng)、文化、宗教信仰等諸多因素的差異，導(dǎo)致古代東西方法律具有不同特色，不同點是：

　　1、東方奴隸制國家長時期保留土地公有制形式和原始公社的大量殘余，致使東方奴隸制法的發(fā)展速度比較緩慢，特別是初期更為明顯。加上多數(shù)亞非國家盛行家庭奴隸制，以致它們的法律遠(yuǎn)未能達(dá)到古希臘和古羅馬中后期那樣發(fā)達(dá)的水平。

　　2、古代亞非國家多數(shù)采取君主專制制度，因此不可避免地帶有濃厚的專制主義色彩；而西方奴隸制國家多采用民主共和制和貴族共和制，所以法也不同程度地具有某些民主因素。

　　3、古代東方各國的法一般宣布為“神”所授予，披著“神意”的外衣，神的意志就是法律，其立法指導(dǎo)思想是神權(quán)主義的。而西方奴隸制國家則不同，由于多種因素的影響，其立法指導(dǎo)思想往往表現(xiàn)為正義法律觀或自然法律觀。

　　五、古代東西方法律的共同特征：

　　1、法的最初形式均是習(xí)慣法，后來經(jīng)過一個時期逐步過渡到成文法或編纂成文法典。

　　2、法的內(nèi)容既反映奴隸主與奴隸兩大階級的根本對立，又調(diào)整著自由民內(nèi)部的關(guān)系。

　　3、從不同角度極力維護(hù)奴隸主對生產(chǎn)資料及其他財產(chǎn)的私有制。

　　4、均脫胎于原始社會，其發(fā)展初期程度不同地保留原始公社的殘余。

　　奴隸制國家和法存在了很長時期。埃及持續(xù)了3000年，公元前524年被波斯所滅。希臘始終未能成為統(tǒng)一的國家，各自結(jié)成“同盟”，最后被馬其頓人侵占，前2世紀(jì)中葉，馬其頓王國和希臘成為羅馬的一個省。羅馬從王政時代后期開始，經(jīng)歷共和國和帝國兩個時期，持續(xù)了1000年以上，它承襲發(fā)展了古亞非國家和希臘的成果，對歐洲各國有很大影響，西歐封建制國家和法的歷史就是在西羅馬帝國崩潰的基礎(chǔ)上開始的。

　　第一章   楔形文字法

　　第一節(jié)   楔形文字法律的一般概況

　　一、楔形文字法律的概念：楔形文字是起源于古代兩河流域的一種古老文字，因為這種文字是用削尖的蘆葦桿或木棒在泥板上刻畫而成，很象木楔，故稱楔形文字。公元前3000年至公元1世紀(jì)，在兩河流域廣泛使用。

　　楔形文字法指古代使用楔形文字編寫的法律的總稱，包括蘇美爾人、巴比倫人、亞述人、依蘭人、赫梯人等建立得國家所適用得法律。此法律起源于兩河流域之美索不達(dá)米亞平原，有學(xué)者稱為美索不達(dá)米亞法，但范圍過窄。如稱其為古“近東法律”，又過廣泛，因為猶太法和埃及法不屬于楔形文字法律。楔形文字法是世界上最古老的成文法律，本身帶有獨(dú)特的結(jié)構(gòu)、體系和共同特征，它既不同于埃及法，又與后來的希臘法、羅馬法存在很大差異。

　　二、楔形文字法律的沿革：楔形文字法律在古代法律史上存在大約有3000年左右的歷史，有其產(chǎn)生、發(fā)展到消亡的具體過程。

　　前3000年左右，西亞兩河流域南部出現(xiàn)一些奴隸制小國，稱為城市國家，法的形式是習(xí)慣法。小國間經(jīng)常發(fā)生戰(zhàn)爭，后來烏爾國家實現(xiàn)統(tǒng)一，稱為烏爾第三王朝，其創(chuàng)始人烏爾納姆編纂了適用全境的成文法典《烏爾納姆法典》，是歷史上第一部成文法典。除序言共29條，序言提到烏爾納姆權(quán)力是神授的，按神的意圖在人間確立正義和社會秩序。其主要內(nèi)容規(guī)定：禁止巫術(shù)，主人要給捕獲奴隸者一定報酬；傷害他人要罰款及婚姻、家庭、繼承、刑罰等方面的規(guī)定。

　　烏爾第三王朝滅亡后，隨后出現(xiàn)的小國制定了一些成文法典，有拉爾薩的法典三件，即《蘇美爾法典》、《蘇美爾親屬法》和《尼尼微法律教本》，伊新的《李必特·伊絲達(dá)法典》、埃什嫩那的《俾拉拉瑪法典》等，都用楔形文字書寫。從內(nèi)容看，社會上雇傭、租賃、借貸不動產(chǎn)及奴隸的買賣十分流行。法典以罰金、賠償?shù)姆绞絹砣〈^去實行報復(fù)的手段，還較詳細(xì)地規(guī)定了婚姻家庭和繼承方面的內(nèi)容。技術(shù)、體系比《烏爾納姆法典》更進(jìn)一步，《俾拉拉瑪法典》和《李必特·伊絲達(dá)法典》還有序言和結(jié)語，都對《漢穆拉比法典》以影響。

　　前18世紀(jì)，古巴比倫第六代國王漢穆拉比在吸取兩河流域固有的蘇美爾·阿爾德立法，與伊新·拉爾薩時期各小國立法經(jīng)驗基礎(chǔ)上，制定了《漢穆拉比法典》。

　　三、楔形文字法律的傳播：漢穆拉比死后，巴比倫一度淪于亞述的統(tǒng)治下。前15至11世紀(jì)中期亞述時期，曾編纂了一部法典，史稱中期亞述法典。法典有3表，許多條款與漢穆拉比法典類似。除《亞述法典》外，還有一部楔形文字書寫的《赫梯法典》。頒布約在前14世紀(jì)至前13世紀(jì)初，共有3表，200條。刑法條款較發(fā)達(dá)，有閃姆語系的特點。法典受《漢穆拉比法典》影響很大，贖罪金為最多。

　　楔形文字法律先后為亞述、赫梯、依蘭等國家使用，直至波斯帝國時期。前1世紀(jì)左右，伴隨波斯帝國滅亡，楔形文字法律趨于消失。

　　四、楔形文字法律的主要特征：

　　1、幾部楔形文字法典在結(jié)構(gòu)體系上比較完整，一般劃分為：序言、法典文本和結(jié)語。最早的《烏爾納姆法典》到目前為止僅發(fā)現(xiàn)有序言和法典文本，沒發(fā)現(xiàn)結(jié)語，《李必特·伊絲達(dá)法典》三部分齊全，《漢穆拉比法典》發(fā)展到最完備形態(tài)，是一部內(nèi)容詳盡、體系完整的成文法典。

　　2、各國統(tǒng)治者有意將法律描繪為神的意志的體現(xiàn)，這是由于當(dāng)時生產(chǎn)力發(fā)展的水平以及人們的宗教信仰程度所決定的。楔形文字法律雖然被說成是聽從神的意志而制訂的，但這些立法均非宗教性質(zhì)，一般均由世俗的君主通過各種手段加以制定或編纂，不像印度、希伯來等法律帶有濃厚的宗教色彩。

　　3、楔形文字法律的內(nèi)容缺乏一般的抽象概念和立法原則，多半是針對某種事例、糾紛，確定解決的具體辦法，實際上均是習(xí)慣的記載或?qū)徟袑嵺`的記錄，也是一些處理具體案件所體現(xiàn)的具體原則。

　　五、《漢穆拉比法典》制定的原因：傳世的漢穆拉比法典是公元前18世紀(jì)左右，由古巴比倫王國第六代國王漢穆拉比在晚年頒布的。法典原文刻在黑色玄武巖的石柱上，是1901年法國考古隊在伊朗蘇薩古城舊址發(fā)現(xiàn)的，經(jīng)過各地抄本的補(bǔ)充，成為迄今為止世界上保留最為完整的一部奴隸制成文法典。是迄今為止世界上保留最為完整的一部奴隸制成文法典。 法典制定的原因有三：

　　1、迅速消除境內(nèi)法律的不統(tǒng)一和地方上各自為政的混亂現(xiàn)象。漢穆拉比將兩河流域存在的習(xí)慣法予以加工整理，編纂了一部全國適用的法典；

　　2、適應(yīng)私有關(guān)系的發(fā)展，調(diào)整新產(chǎn)生的各種關(guān)系；

　　3、緩和自由民內(nèi)部的矛盾，穩(wěn)定社會秩序，鞏固奴隸主階級的統(tǒng)治。

　　六、《漢穆拉比法典》結(jié)構(gòu)和