自考“西方法律思想史”復(fù)習(xí)筆記（1） -自考串講筆記

　　緒論

　　一、研究對(duì)象及其范圍

　　研究對(duì)象是西方歷史上各種法律思想、觀點(diǎn)、理論和學(xué)說(shuō)以及它們的產(chǎn)生、發(fā)展的歷史和沿革的規(guī)律。有鮮明的階級(jí)性、實(shí)踐性和科學(xué)性。屬于理論法學(xué)范疇，有批判借鑒作用，加深對(duì)我國(guó)社會(huì)主義法制的理解。擴(kuò)大知識(shí)面。

　　二、體系安排

　　公元前10世紀(jì)前后希臘進(jìn)入奴隸制社會(huì)，探討西方法律思想史從雅典和斯巴達(dá)城市國(guó)家形成和發(fā)展時(shí)期開端。公元前五世紀(jì)到四世紀(jì)希臘出現(xiàn)了智者。他們認(rèn)為遵守國(guó)家法律是否違反自然的，因?yàn)樗淮碚x。與智者對(duì)立的是蘇格拉底一派，他主張國(guó)家制定的法律是符合人類幸福標(biāo)準(zhǔn)的。知識(shí)就是美德，遵守法律也是一種美德的要求。柏拉圖主張有哲學(xué)家出來(lái)?yè)?dān)任國(guó)王，用法律去約束統(tǒng)治者。亞里士多德認(rèn)為，通過(guò)法律進(jìn)行統(tǒng)治是最好的政體，主張實(shí)行法治。

　　古希臘城市國(guó)家進(jìn)入危機(jī)時(shí)期的法律思想，是伊壁鳩魯和斯多葛學(xué)派為代表。伊壁鳩魯參經(jīng)研究過(guò)德謨克利特的哲學(xué)，并將創(chuàng)辦雅典學(xué)園，宣傳唯物主義和無(wú)神論的思想。伊壁鳩魯?shù)膫惱恚瑹o(wú)神論和契約說(shuō)，對(duì)于古代希臘、羅馬的法律思想的發(fā)展起過(guò)促進(jìn)的作用。

　　在古代的羅馬，西塞羅在繼承和發(fā)展古希臘法律思想的同時(shí)，發(fā)展了希臘哲學(xué)中關(guān)于自然法的理論；它從人類理性出發(fā)，提出關(guān)于解釋奴隸的政治主張。公元前五世紀(jì)《12銅表法》到公元6世紀(jì)中葉查士丁尼《法典匯編》的羅馬法，是西方法律思想史中一份珍貴的文化遺產(chǎn)。在羅馬法的形成和發(fā)展中，羅馬五大法學(xué)家作出過(guò)重要貢獻(xiàn)。從奧古斯都開始羅馬帝國(guó)對(duì)于五大法學(xué)家的法律解釋和法學(xué)著作賦予法律效力。

　　在西歐中世紀(jì)法律思想同神學(xué)世界觀緊密地聯(lián)系在一起的。神學(xué)又處于支配地位的?；浇躺駥W(xué)最早表現(xiàn)形式上是教父學(xué)，代表人物圣奧古斯丁。中世紀(jì)后期，阿奎那的自然法觀點(diǎn)同政治宗教結(jié)合了起來(lái)。為了君主王權(quán)，國(guó)家主權(quán)概念應(yīng)運(yùn)而生。標(biāo)志著君主專制國(guó)家的形成。近代主權(quán)學(xué)說(shuō)也產(chǎn)生，代表人物馬基雅弗利和布丹。

　　資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期，資產(chǎn)階級(jí)以自然法理論為思想武器，反對(duì)封建，奪取政權(quán)，建立資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家與法律。與古代自然法內(nèi)容不同，古代希臘單純從哲學(xué)方面卻探討，認(rèn)為在成文法律之上，自然法是一種普遍的法則，它體現(xiàn)人類的理性。中世紀(jì)的自然法則又被披上一件神學(xué)的外衣，宗教色彩濃厚。近代自然法是從資產(chǎn)階級(jí)人道主義出發(fā)，假設(shè)一種自然狀態(tài)作為理論的前提。古代和中世紀(jì)的自然法是從國(guó)家立場(chǎng)出發(fā)，強(qiáng)調(diào)道德在生活中的作用；近代自然法則是從個(gè)人立場(chǎng)出發(fā)強(qiáng)調(diào)利己主義。資產(chǎn)階級(jí)自然法代表人物格老秀斯、霍布斯為代表，擁護(hù)君主專制，主張君權(quán)至上；一洛克、盧梭和杰弗遜為代表，堅(jiān)持資產(chǎn)階級(jí)共和制度，主張主權(quán)在民；孟德斯鳩為代表，擁護(hù)君主立憲。

　　19世紀(jì)的德國(guó)，歷史法學(xué)、唯心主義法學(xué)占統(tǒng)治地位。在19世紀(jì)的英國(guó)，功利主義法學(xué)和分析法學(xué)以赤裸裸的自私自利原則來(lái)替代17、18世紀(jì)啟蒙學(xué)者自然法學(xué)思想。以邊沁為代表的功利主義法學(xué)認(rèn)為痛苦和快樂是人類行為的兩大主宰，把批判的鋒芒指向傳統(tǒng)的自然法學(xué)。以?shī)W斯丁為代表的分析法學(xué)，強(qiáng)調(diào)法律是命令，是強(qiáng)制，是義務(wù)的。

　　20世紀(jì)歐美各國(guó)的法律思想有了新的發(fā)展，主要流派有：社會(huì)學(xué)法學(xué)，包括奧地利埃利希的法律社會(huì)學(xué)和自由法學(xué)、法國(guó)狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)、美國(guó)龐德的社會(huì)學(xué)法學(xué)、弗蘭克的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)以及斯堪的納維亞現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)；新分析法學(xué)，包括凱爾森規(guī)范法學(xué)，也稱為純粹法學(xué)。哈特的新分析法學(xué)；新自然法學(xué)，馬里旦新托馬斯主義法學(xué)和富勒、羅爾斯、德沃金的新自然法學(xué)；新康德主義法學(xué)；新黑格爾主義法學(xué)。他們的共同特點(diǎn)是：宣揚(yáng)階級(jí)調(diào)和和階級(jí)合作，維護(hù)社會(huì)秩序強(qiáng)調(diào)法律社會(huì)化，自由主義和保守主義兩種思潮同時(shí)并存。

　　三、西方法律思想史內(nèi)容上的幾個(gè)特點(diǎn)：第一，自古迄今，自然法則思想和觀點(diǎn)幾乎貫穿在整個(gè)剝削階級(jí)社會(huì)的發(fā)展時(shí)期，在法律思想中具有鮮明的標(biāo)記。第二，在理性，正義與法律關(guān)系中，剝削階級(jí)政治思想家和法學(xué)家對(duì)法律定義的論述，往往同理性、正義等同起來(lái)，從而掩蓋了法律的階級(jí)性，為一定的統(tǒng)治階級(jí)利益服務(wù)。第三、18世紀(jì)以前道德與法律是聯(lián)系在一起的，反對(duì)加以區(qū)分。18世紀(jì)以后，則試圖把法律和道德分開。第四不同階級(jí)的思想家，總是把統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的平等說(shuō)成是全民的平等。

　　抹煞統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的不平等關(guān)系。第五，統(tǒng)治階級(jí)都強(qiáng)調(diào)自由必須服從法律，只有在法律許可的范圍之內(nèi)實(shí)行自由。

　　第一篇　古代西方法律思想

　　第一章　古希臘的法律思想

　　希臘雅典的民主制度是西方文明的開端，伯里克利執(zhí)政時(shí)期稱為黃金時(shí)代。德古拉編寫和頒布了希臘最早的一部成文法典。德謨克利特唯物主義原子論。赫拉克利特提出自然法和人為法的區(qū)別，辯證法的奠基人之一。

　　第一節(jié)　前期智者的法律思想

　　公元前五世紀(jì)，古希臘的哲學(xué)和思想發(fā)生了一次深刻的變化，哲學(xué)從宗教中分離了出來(lái)。完成這次轉(zhuǎn)變的思想家，被稱之為智者。智者以自然這個(gè)概念為前提，論述過(guò)自然法，認(rèn)為自然就是真理或稱為實(shí)在。也是最先提出反對(duì)奴隸制思想的人。人為法并不代表正義，不應(yīng)當(dāng)遵守。

　　第二節(jié)　蘇格拉底和柏拉圖的法律思想

　　一、蘇格拉底的法律思想

　　認(rèn)為實(shí)踐中，人為法高于自然法。公民必須遵守法律。法律是人類幸福的標(biāo)準(zhǔn)，美德既是知識(shí)。

　　二、柏拉圖的法律思想

　　《對(duì)話集》《理想國(guó)》《政治家》《法律篇》?！独硐雵?guó)》第一闡明理想國(guó)的產(chǎn)生和組成，這是歷史上最早的烏托邦。第二規(guī)定理想國(guó)的統(tǒng)治者必須是哲學(xué)家。他重人治輕法治。理想國(guó)中的等級(jí)制度，統(tǒng)智者——金子——智慧；軍人—銀子—勇敢；節(jié)制、正義屬于三個(gè)不同等級(jí)；勞動(dòng)者—銅和鐵。

　　柏拉圖認(rèn)為賢人政體是最好的政體，也就是他的理想國(guó)。柏拉圖重視立法工作，1，立法只有為之立法的國(guó)家應(yīng)該是自由的。2，這個(gè)國(guó)家應(yīng)該是統(tǒng)一的。3，這個(gè)國(guó)家的人民對(duì)法律應(yīng)該具有理解力。全部的善德是制定法律的最高標(biāo)準(zhǔn)。法律與政體的關(guān)系，認(rèn)為混合政體形式是最好的。柏拉圖后期強(qiáng)調(diào)法律在治理國(guó)家中的重要性。創(chuàng)辦了第一學(xué)園得。

　　第三節(jié)　亞里士多德的法律思想

　　《倫理學(xué)》《政治學(xué)》《雅典政制》，逍遙學(xué)派。“我愛我?guī)?，我更愛真理”?！皩?duì)外在世界的真實(shí)性，并無(wú)懷疑”。四因論（質(zhì)料因、形式因、動(dòng)力因和目的因）