06年4月公證與律師制度復習資料（13） -自考串講筆記

　　第二十章 律師的權(quán)利和義務(wù)

　　第一節(jié) 律師的權(quán)利

　　第二節(jié) 律師的義務(wù)

　　第一節(jié) 律師的權(quán)利

　　一、律師權(quán)利的概念和特點

　　律師的權(quán)利是指法律賦予或當事人委托或法院指定律師在執(zhí)業(yè)活動中具有的一定行為的可能性和限度。請求他人為一定行為或不為一定行為的范圍；以及權(quán)益受到侵犯時請求有關(guān)機關(guān)保護的可能性。

　　二、律師的基本權(quán)利

　　1.執(zhí)業(yè)律師的人身權(quán)

　　我國《律師法》第32條也規(guī)定：“律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯。”法律明確規(guī)定律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不可侵犯，是對我國律師的一種特殊職業(yè)保護，具有非常重要的意義。

　　2.律師的調(diào)查取證權(quán)

　　律師的調(diào)查取證權(quán)是指律師辦理法律事務(wù)有權(quán)向有關(guān)單位、個人進行調(diào)查，收取證據(jù)。

　?。?） 查閱案卷權(quán)

　?。?） 同被限制人身自由的人員會見和通信的權(quán)利

　?。?） 適時得到人民法院開庭通知的權(quán)利

　　（4） 出席法庭、參與訴訟的權(quán)利

　?。?） 代行上訴權(quán)

　?。?） 拒絕辯護、代理權(quán)

　　《律師法》第30條規(guī)定：“律師參加訴訟活動，依照訴訟法律的規(guī)定，可以收集、查閱與本案有關(guān)的材料，同被限制人身自由的人會見和通信，出席法庭，參與訴訟，以及享有訴訟法律規(guī)定的其他權(quán)利。律師擔任訴訟代理人或者辯護人的，其辯訟或者辯護的權(quán)利應(yīng)當依法保障?！贝送猓缎谭ㄔV訟法》第36條、《民事訴訟法》第61條、《行政訴訟法》第30條對律師閱卷都作了具體規(guī)定。

　　根據(jù)《律師法》和《刑事訴訟法》的規(guī)定，擔任刑事案件辯護人的律師，有權(quán)在看守所或其他監(jiān)管場所會見被限制人身自由的人員，或者與之通信；接受犯罪嫌疑人的聘請為其提供法律幫助的律師，有權(quán)會見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件情況；涉及國家秘密的案件，律師會見應(yīng)當經(jīng)偵查機關(guān)批準。

　　第二節(jié) 律師的義務(wù)

　　一、 保守秘密的義務(wù)

　　二、不得在同一案件中，為雙方當事人擔任代理人的義務(wù)

　　三、不得私自接受委托，收取費用和財物的義務(wù)

　　四、不得違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員的義務(wù)

　　五、不得向有關(guān)工作人員請客送禮、行賄或者指使、誘導當事人行賄的義務(wù)

　　六、不得提供虛假證據(jù)、隱瞞事實或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)、隱瞞事實以及妨礙對方當事人合法取證據(jù)的義務(wù)

　　七、不得擾亂法庭、仲裁庭秩序，不得干擾訴訟、仲裁活動的正常進行的義務(wù)

　　八、曾擔任法官、檢察官的律師，離任后兩年內(nèi)不得擔任訴訟代理或者辯護人的義務(wù)

　　第二十一章 律師的職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律和法律責任

　　第一節(jié) 律師職業(yè)道德

　　第二節(jié) 律師執(zhí)業(yè)紀律

　　第三節(jié) 律師的法律責任

　　第一節(jié) 律師職業(yè)道德

　　一、律師的職業(yè)道德的概念和特點

　　律師的職業(yè)道德是指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)行職務(wù)、履行職責時所應(yīng)遵守的道德準則。 律師職業(yè)道德的特點：職業(yè)性，自律性，約束性，寬泛性。

　　二、恪守律師職業(yè)道德的意義：

　　恪守律師職業(yè)道德，對于維護律師職業(yè)聲譽，提高律師職業(yè)素質(zhì)，規(guī)范律師職業(yè)行為，從而實現(xiàn)社會賦予律師職業(yè)的特殊責任，具有重要意義。

　　首先，律師職業(yè)道德是律師職業(yè)生存和發(fā)展的必然要求。

　　其次，律師職業(yè)道德是提高律師素質(zhì)、純潔律師隊伍的必要手段。

　　三、中華全國律師協(xié)會通過的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》規(guī)定的我國律師職業(yè)道德的基本內(nèi)容：

　　1.律師應(yīng)當堅持為社會主義經(jīng)濟建設(shè)和改革開放服務(wù)，為社會主義民主和法制建設(shè)服務(wù)，為鞏固人民民主專政和國家長治久安服務(wù)，為維護當事人的合法權(quán)益服務(wù)。

　　2.律師應(yīng)當忠于憲法和法律，堅持以事實為根據(jù)，以法律為準繩的基本原則，嚴格依法執(zhí)業(yè)。

　　3.律師應(yīng)當忠于職守，堅持原則，維護國家法律和社會主義。

　　4.律師應(yīng)當?shù)赖赂呱?，廉潔自律，珍惜職業(yè)聲譽，保證自己的行為無損于律師職業(yè)形象。

　　5.律師應(yīng)當誠實信用、嚴密審慎、盡職盡責地為當事人提供法律幫助。

　　6.律師應(yīng)當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和當事人的隱私。

　　7.律師之間以及與其他法律服務(wù)工作者之間應(yīng)當互相尊重，同業(yè)互助，公平競爭，共同提高執(zhí)業(yè)水平。

　　8. 律師應(yīng)當敬業(yè)勤業(yè)，努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應(yīng)具備的法律知識和服務(wù)技能，注重陶冶品德和職業(yè)修養(yǎng)。

　　9. 律師應(yīng)當遵守律師協(xié)會章程，切實履行會員義務(wù)。

　　第二節(jié) 律師執(zhí)業(yè)紀律

　　一、律師執(zhí)業(yè)紀律的概念

　　律師執(zhí)業(yè)紀律，是指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)業(yè)活動中必須遵守的行為準則。

　　律師及其工作機構(gòu)應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律；

　　律師在訴訟和仲裁活動中應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律；

　　律師在與委托人、對方當事人的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律；

　　律師在同行之間的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律。

　　二、律師職業(yè)紀律的主要內(nèi)容：

　　（一）律師在其工作機構(gòu)應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律

　?。ǘ┞蓭熢谠V訟和仲裁活動中應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律

　?。ㄈ┞蓭熢谂c委托人、對方當事人的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律

　?。ㄋ模┞蓭熢谕兄g的關(guān)系方面應(yīng)遵守的執(zhí)業(yè)紀律

　　第三節(jié) 律師的法律責任

　　一、律師的法律責任的概念

　　律師的法律責任是指律師或律師事務(wù)所在執(zhí)行職務(wù)過程中因違反法定義務(wù)、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律所應(yīng)承擔的法律責任的總稱。

　　律師的法律責任，按責任主體分類，可以分為律師的法律責任和律師事務(wù)所的法律責任。

　　按責任性質(zhì)分類，可以分為律師的行政法律責任、律師的民事法律責任和律師的刑事法律責任。

　　明確律師法律責任，對有違法違紀行為的律師和律師事務(wù)所進行處罰的必要性。

　　二、 律師行政法律責任的概念

　　律師的行政法律責任，是指司法行政機關(guān)中的律師管理部門和律師協(xié)會對于律師或律師事務(wù)所違反法律和有關(guān)律師管理的法規(guī)、規(guī)章以及職業(yè)規(guī)范的行為所給予的行政處分。

　　根據(jù)司法部《律師違法行為處罰辦法》第5條的規(guī)定，對律師違法執(zhí)業(yè)行為給予的行政處罰是：

　　1.警告；

　　2.沒收違法所得；

　　3.停止執(zhí)業(yè)；

　　4.吊銷執(zhí)業(yè)證書。

　　對律師事務(wù)所違法執(zhí)業(yè)為給予的行政處罰是：

　　1.責令改正；

　　2.沒收違法所得；

　　3.停業(yè)整頓；

　　4.吊銷執(zhí)業(yè)證書。

　　對違法執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所決定處罰的機關(guān)。

　　律師、律師事務(wù)所承擔行政法律責任的違法執(zhí)業(yè)行為。

　　三、律師民事法律責任的概念

　　律師的民事法律責任，是指律師在執(zhí)行職務(wù)過程中，因自己的故意或過失使當事人的合法權(quán)益受到損害而應(yīng)承擔的民事賠償責任。

　　律師承擔民事法律師責任的條件。

　　承擔民事法律責任的主體。

　　律師違法執(zhí)業(yè)和過錯行為的范圍：

　　律師的違法執(zhí)業(yè)行為，主要是指律師有違反律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的行為。律師的過錯行為主要包括：

　　1. 因超越委托權(quán)限給當事人造成損失；

　　2. 遺失重要證據(jù)導致無法舉證或證據(jù)失效；

　　3. 泄漏國家機密、當事人商業(yè)秘密或個人隱私；

　　4. 出具錯誤的法律意見書；

　　5. 應(yīng)當收集的證據(jù)，由于律師的原因而沒有及時收集，致使證據(jù)湮滅；

　　6. 由于律師的原因使當事人失去訴訟時效；

　　7. 律師玩忽職守，草率處理案件的。

　　四、律師刑事法律責任的概念

　　刑事法律責任，是指行為人實施刑事法律禁止的行為必須承擔的法律后果。

　　注意區(qū)分律師個人犯罪與律師職務(wù)犯罪。

　　律師刑事法律責任的主體不僅指執(zhí)業(yè)律師，還包括律師事務(wù)所。

　　律師在執(zhí)業(yè)中可能構(gòu)成的犯罪主要有以下幾種：

　　1.泄露國家秘密罪；

　　2.行賄罪；

　　3.介紹賄賂罪；

　　4.毀滅、偽造證據(jù)罪；

　　5.故意或過失提供虛假證明文件罪。

　　注意區(qū)分律師個人犯罪與律師職務(wù)犯罪。

　　一、 刑事附帶民事訴訟律師代理的概念

　　刑事附帶民事訴訟的律師代理，是指律師接受刑事附帶民事訴訟當事人及其法定代理人的委托擔任訴訟代理人，為維護附帶民事訴訟當事人的合法權(quán)益而進行的訴訟活動。

　　二、擔任附帶民事訴訟原告的代理人

　　（一）律師在接受附帶民事訴訟原告人的委托之前，應(yīng)就以下內(nèi)容進行審查：

　　1.作為提起附帶民事訴訟前提的刑事訴訟是否已經(jīng)提起。

　　2.附帶民事訴訟原告是否適格。

　　3.附帶民事訴訟的被告人是否正確。

　　4.附帶訴訟民事訴訟的其他條件，如被害人的物質(zhì)損失是否由被告人的犯罪行為所引起，即被害人的物質(zhì)損失與被告人的犯罪行為之間是否存在因果關(guān)系；是否有明確的訴訟請求，有無事實和證據(jù)；是否在法定期間內(nèi)即刑事案件立案后第一審判決宣告前提起；等等。

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　　1.幫助委托人撰寫附帶民事起訴狀。

　　2.向人民法院提起附帶民事訴訟。

　　3.指導、幫助委托人收集證據(jù)，進行調(diào)查，申請鑒定。

　　4.為保證將來判決的順利執(zhí)行，建議或者幫助委托人向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。

　　5.參加法庭審理，指導、協(xié)助或代理委托人行使各項訴訟權(quán)利，指導委托人參加法庭調(diào)解，幫助準備調(diào)解意見。

　　6.征求委托人對一審判決、裁定的意見，告知委托人有權(quán)對一審