自考“民事訴訟法”筆記（63）

　　第五節(jié)　破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算

　　一、破產(chǎn)宣告

　　破產(chǎn)宣告是指法院對(duì)依申請(qǐng)或者依職權(quán)，在確認(rèn)債務(wù)人無(wú)法消除破產(chǎn)原因，裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，從而對(duì)債務(wù)人進(jìn)行清算分配。分為以下幾種情形：

　　1.債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且不能與債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議。

　　2.在整頓期內(nèi)，債務(wù)人不履行或者不能夠履行和解協(xié)議。

　　3.債務(wù)人在整頓期內(nèi)有終結(jié)整頓的法定情形的。

　　4.整頓期滿，債務(wù)人仍不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的。

　　總結(jié)：經(jīng)過整頓或者沒有經(jīng)過整頓，債務(wù)人沒有能力償還到期債務(wù)，這時(shí)候破產(chǎn)是要宣告的，破產(chǎn)宣告有一個(gè)最關(guān)鍵的前提，就是債務(wù)人沒有能力清償?shù)狡趥鶆?wù)，在經(jīng)過一切努力之后，債務(wù)人仍然沒有錢清償所有的到期債務(wù)，這時(shí)候法院只能宣告破產(chǎn)。

　　★不予宣告破產(chǎn)的法定情形：

　?。?）公用企業(yè)和與國(guó)計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門予以資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的，這種情況被稱為破產(chǎn)障礙。即阻止破產(chǎn)宣告的情形；

　　（2）取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。

　　二、破產(chǎn)清算

　　破產(chǎn)清算是指，當(dāng)一個(gè)破產(chǎn)企業(yè)被最終宣告破產(chǎn)之后，所謂的清算就是清點(diǎn)一下這個(gè)企業(yè)所最終剩下的資產(chǎn)是多少，并且把這個(gè)企業(yè)的剩余資產(chǎn)按照債權(quán)比例進(jìn)行分配。

　　破產(chǎn)清算包括破產(chǎn)清理和破產(chǎn)分配。破產(chǎn)清理后，進(jìn)入破產(chǎn)（財(cái)產(chǎn)）的分配階段。這些任務(wù)，由清算組具體完成。

　　1.破產(chǎn)清算的工作由清算組負(fù)責(zé)，清算組的主要職能包括：

　　（1）接管破產(chǎn)企業(yè)；

　?。?）代表破產(chǎn)企業(yè)參加訴訟和仲裁活動(dòng)。

　　2.根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定：法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日止，破產(chǎn)企業(yè)損害債權(quán)人利益的行為均屬效力待定行為，清算組有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷有關(guān)行為。

　　例：有一個(gè)破產(chǎn)企業(yè)甲，在2005年3月6日被申請(qǐng)破產(chǎn)，最終在2005年8月8日被法院宣告破產(chǎn)，2005年3月6日向前6個(gè)月就是2004年9月6日，從2004年9月6日到2005年8月8日，在這個(gè)期間甲有可能損害債權(quán)人合法權(quán)益的行為，清算組都可以申請(qǐng)法院撤銷其效力。如果甲在這個(gè)期間做了這樣一個(gè)交易，甲把它的一些機(jī)器設(shè)備賣給了乙公司，價(jià)值1000萬(wàn)元，甲只用了100萬(wàn)元就把它賣掉了，這是典型的用低價(jià)的方式來(lái)處理財(cái)產(chǎn)的行為，會(huì)導(dǎo)致資產(chǎn)的流失，損害了債權(quán)人的利益，清算組可以作為原告對(duì)乙公司提起訴訟，訴訟的請(qǐng)求就是要撤銷甲乙之間的交易，這是變更之訴。

　　3.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序：

　?。?）首先是破產(chǎn)費(fèi)用，是指為了破產(chǎn)程序而交的費(fèi)用。

　?。?）破產(chǎn)企業(yè)的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

　　（3）所欠國(guó)家稅款；

　?。?）無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人。

　　4.破產(chǎn)程序的終結(jié)：

　?。?）企業(yè)經(jīng)過整頓，能夠清償?shù)狡趥鶆?wù)；

　?。?）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用；

　?。?）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢。

　　第二十三章　海事訴訟特別程序

　　本章雖然篇幅較長(zhǎng)，但在考試中所占的比例非常小，本章的主要內(nèi)容將在海商法中涉及，因此，我將本章的重點(diǎn)內(nèi)容歸納成為以下基本問題，以便同學(xué)們學(xué)習(xí)。

　　一、海事訴訟程序的法律淵源及特征

　　1.法律淵源：1999年頒行的《海事訴訟特別程序法》，與《民事訴訟法》是特別法與一般法的關(guān)系。

　　2.海事訴訟的特征：

　　（1）對(duì)物訴訟性；

　　所謂的對(duì)物性就是在海事訴訟當(dāng)中，如果一個(gè)原告要起訴一個(gè)被告，被告一方除了以自然人、法人和其他組織作為被告之外，還可以選擇船舶作為被告。

　　（2）專門性；

　　（3）國(guó)際性。