《合同法》復(fù)習(xí)資料（二）

　　21 締約過失責(zé)任的類型：⑴假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；⑵故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；⑶泄漏或不正當(dāng)?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密；⑷其他違背誠實(shí)信用原則的行為；主要有：①違反有效的要約邀請(qǐng)；②要約人違反有效要約；③合同無效和被撤銷。

　　締約過失責(zé)任的賠償范圍：①因信賴對(duì)方要約邀請(qǐng)和有效的要約而與對(duì)方聯(lián)系、赴實(shí)地考察以及檢查標(biāo)的物等所支出的各種合理費(fèi)用；②因信賴對(duì)方將要締約，為締約做各種準(zhǔn)備工作所支出的各種合理費(fèi)用；③為談判所支出的勞務(wù)，以及為支出上述各種費(fèi)用所失去的利息。

　　22 合同條款中，提示性的合同條款有：①當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；②標(biāo)的；③質(zhì)量和數(shù)量；④價(jià)款或酬金；⑤履行的期限；⑥履行地點(diǎn)和方式；⑦違約責(zé)任；⑧解決爭議的方法。

　　默示條款的種類：①實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的條款；②公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營習(xí)慣的條款；③合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則的條款；④明示或約定俗成的交易規(guī)則在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力的條款；⑤直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同的普通條款。

　　23 合同解釋：是對(duì)合同及其相關(guān)資料的含義所作的分析和說明。合同解釋的原則：①以合同文義為出發(fā)點(diǎn)，客觀主義結(jié)合主觀主義原則；②體系解釋原則；③歷史解釋原則；④符合合同目的原則；⑤參照習(xí)慣或慣例原則；⑥合法原則；⑦誠實(shí)信用原則。

　　格式條款的解釋原則：①以客觀合理性標(biāo)準(zhǔn)解釋的原則；②統(tǒng)一解釋原則；③限制解釋原則；④調(diào)和解釋原則；⑤個(gè)別商議條款優(yōu)先原則。免責(zé)條款的解釋原則：①免責(zé)條款不得違反合同主要目的的解釋原則；②不得將“免責(zé)條款之合意”視為“自甘冒險(xiǎn)”的解釋原則；③非為企業(yè)合理化經(jīng)營所必需的免責(zé)條款應(yīng)從嚴(yán)規(guī)制的解釋原則；④限制解釋原則在免責(zé)條款上要具體化。

　　24 限制解釋原則在免責(zé)條款上的具體化：①未指明是免除違約責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任時(shí)，解釋為只免除違約責(zé)任；②在條款利用人可能負(fù)有過錯(cuò)責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，若未指明所免除的責(zé)任是否包括過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，只解釋為免除無過錯(cuò)責(zé)任；③適用于“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“不符合特定目的所生責(zé)任”不明確時(shí)，只免除“隱蔽性瑕疵責(zé)任”；④適用于“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“不符合描述的瑕疵責(zé)任”不明確時(shí)，只免除“隱蔽性瑕疵責(zé)任”；⑤在買賣合同中，當(dāng)事人雙方約定：若買受人在一定期間內(nèi)對(duì)貨物的質(zhì)量不提出異議，視為貨物合格；⑥有權(quán)約定免除第三人所負(fù)責(zé)任的情況下，若免責(zé)條款所欲免除的責(zé)任是否包括第三人所負(fù)之責(zé)不明確時(shí)，解釋為只免除第三人所負(fù)的責(zé)任。

　　25 合同漏洞發(fā)生的原因：①當(dāng)事人對(duì)于非必要之點(diǎn)，未經(jīng)表示；②當(dāng)事人對(duì)于非必要之點(diǎn)雖經(jīng)表示，但未獲協(xié)議；③合同的部分條款因違反強(qiáng)行性規(guī)范或社會(huì)公共利益，社會(huì)公德而無效。

　　26 合同權(quán)利：又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請(qǐng)示給付并予以保有的權(quán)利。①合同債權(quán)是請(qǐng)求權(quán)；②是給付受領(lǐng)權(quán)；③是相對(duì)權(quán)；④具有平等性；⑤具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。

　　合同債權(quán)的效力：一項(xiàng)完全的合同債權(quán)具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。請(qǐng)求力，是在債務(wù)人違約時(shí)，債權(quán)人可以向法院訴請(qǐng)履行的效力。執(zhí)行力，是債權(quán)人依其給付之訴取得確定判決后，得請(qǐng)求法院對(duì)債務(wù)人為強(qiáng)制執(zhí)行的效力。依法自力實(shí)現(xiàn)，是在合同債權(quán)受到侵害或妨礙，情事急迫卻又不能及時(shí)請(qǐng)求國家機(jī)關(guān)予以救濟(jì)的情況下，債權(quán)人自行救助，拘束債務(wù)人，扣押其財(cái)產(chǎn)的效力。處分權(quán)能，是抵銷、免除、債權(quán)讓與和設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)等決定債權(quán)命運(yùn)效力。保持力，是在債務(wù)人自動(dòng)或受法律的強(qiáng)制而提出給付時(shí)，債權(quán)人得保有該給付的效力。

　　27 合同的主要條款：是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不成立。它決定著合同的類型，確定著當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。認(rèn)定合同的主要條款，可以從幾個(gè)方面：①有時(shí)是由法律直接規(guī)定的。②由合同的類型和性質(zhì)決定。③也可以是由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。

　　28 附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別：①主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，不受合同類型的限制。②主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。③不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，受到損害時(shí)，依不完全履行的規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。

　　29 合同的形式：又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。有口頭形式、書面形式和推定形式三種。書面合同的要求：①有某種文字憑證；②當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上簽字或蓋章；③文字憑據(jù)上載有合同權(quán)利義務(wù)。

　　書面合同的表現(xiàn)形式：①表格合同；②車票、保險(xiǎn)單等合同憑證；③合同確認(rèn)書；④格式合同。

　　30 合同生效：是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力。合同成立與合同生效的區(qū)別和意義：①概念和性質(zhì)不同；合同成立指當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成合意，合同生效指合同符合法律規(guī)定的生效要件。②構(gòu)成要件不同。③區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。

　　合同的生效要件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②意思表示真實(shí)；③不違反法律和社會(huì)公共利益；④具備法律所要求的形式。

　　31  附條件的合同：是當(dāng)事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件的是否成就來決定合同的效力的發(fā)生或消滅的合同。附期限的合同：是指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，并把期限的到來作為合同效力的發(fā)生或消滅根據(jù)的合同。其異同：⑴相同點(diǎn)：①均由當(dāng)事人任意選定，不是法定的，且條件與期限均須合法；②所限制的都是合同效力的發(fā)生或終止。⑵不同點(diǎn)：條件是尚未發(fā)生的不確定的事實(shí)；期限是將來確定發(fā)生的事實(shí)。

　　32 效力待定的合同：指合同成立之后，是否已經(jīng)發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定的合同。其特點(diǎn)：①合同已經(jīng)成立，但因缺乏處分權(quán)、代理權(quán)或缺乏行為能力而效力并不具備；②合同的效力處于一種不確定的中間狀態(tài)；③合同效力有待于其他行為或事實(shí)使之確定。

　　33 效力待定合同的種類：①主體不合格的合同，包括無行為能力人所訂立的合同和限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同；②因無權(quán)代理而訂立的合同；③無權(quán)處分行為訂立的合同。其后果是：合同效力待定，合同經(jīng)權(quán)利人的追認(rèn)才能生效。

　　34 狹義的無權(quán)代理：是指表見代理以外的欠缺代理權(quán)的代理。其特點(diǎn)：①是表見代理以外的無權(quán)代理；②代理人欠缺代理權(quán)，無權(quán)代理人根本未得到授權(quán)、超越代理權(quán)范圍以及在代理權(quán)消滅以后的代理；③狹義無權(quán)代理人以本人名義與他人訂立合同，是一種效力待定的合同。

　　35 追認(rèn)：指本人對(duì)無權(quán)代理行為在事后予以承認(rèn)的一種單方意思表示。其特點(diǎn)：①追認(rèn)的意思表示應(yīng)當(dāng)以明示方式向相對(duì)人作出；②追認(rèn)是一種單方意思表示，無須相對(duì)人的同意即可發(fā)生法律效力；③一旦作出追認(rèn)，在法律上視為補(bǔ)授代理權(quán)，從而使無權(quán)代理具有與有權(quán)代理一樣的法律效果。

　　催告：指相對(duì)人催促本人在1個(gè)月內(nèi)明確答復(fù)是否追認(rèn)無權(quán)代理行為的一種意思表示。催告權(quán)行使的條件：①無權(quán)代理對(duì)相對(duì)人是否發(fā)生效力尚未確定，才有必要由相對(duì)人提出催告；②要求本人自1個(gè)月內(nèi)作出答復(fù)；③催告的意思必須明確地向本人作出。

　　撤銷權(quán)：是指相對(duì)人在本人未承認(rèn)無權(quán)代理行為之前，可撤銷其與無權(quán)代理人訂立的合同。撤銷權(quán)行使的條件：①必須在本人沒有作出追認(rèn)之前而撤銷；②撤銷權(quán)只能由善意的相對(duì)人行使；③撤銷的意思表示必須通知本人。

　　36 表見代理：是指在無權(quán)代理的場合，如果善意相對(duì)人客觀上有正當(dāng)理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的效果直接由被代理人承擔(dān)。表見代理成立的條件：①表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，只能在代理人無代理權(quán)而從事代理行為的情形下發(fā)生；②相對(duì)人有合理的理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)。③相對(duì)人主觀上是善意的、無過失的；④無權(quán)代理行為的發(fā)生與本人有關(guān)。

　　相對(duì)人有合理的理由相信無權(quán)代理人由代理權(quán)，構(gòu)成這一條件須符合的要求：①相對(duì)人而不是其他人相信無權(quán)代理人有代理權(quán)；②相對(duì)人必須有合理的理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)；③確定一種權(quán)利的外觀是否存在，關(guān)鍵要從第三人是否相信或應(yīng)當(dāng)相信的角度來考慮。

　　37 狹義無權(quán)代理與表見代理的區(qū)別：①構(gòu)成要件不同。狹義無權(quán)代理是代理人根本無代理權(quán)而從事代理行為，且其無權(quán)代理行為也不可能使相對(duì)人信賴其有代理權(quán)。在表見代理下，無權(quán)代理人所從事的無權(quán)代理行為，使善意相對(duì)人有正當(dāng)理由相信其有代理權(quán)。②法律效果不同。在狹義無權(quán)代理下，本人享有追認(rèn)權(quán)，無權(quán)代理行為能否發(fā)生效力取決于本人是否追認(rèn)。在表見代理下，無權(quán)代理行為無需經(jīng)過本人的追認(rèn)就可以直接對(duì)本人發(fā)生效力。

　　38 無權(quán)處分合同：是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，并與相對(duì)人訂立**財(cái)產(chǎn)的合同。無權(quán)處分的特點(diǎn)：①行為人實(shí)施了法律上的處分行為；②行為人沒有法律上的處分權(quán)而處分了他人的財(cái)產(chǎn)；③因行為人處分財(cái)產(chǎn)的行為而使行為人與相對(duì)人訂立了合同；④行為人以自己的名義實(shí)施處分行為。

　　39 無權(quán)處分行為與無權(quán)代理的區(qū)別：①無權(quán)代理是無權(quán)代理人以本人的名義實(shí)施民事行為，而無權(quán)處分則是無權(quán)處分人以自己的名義實(shí)施民事行為；②在狹義無權(quán)代理的情況下，相對(duì)人不具有正當(dāng)理由信賴無權(quán)代理人具有代理權(quán)，因而相對(duì)人是有過失的。而在無權(quán)處分情況下，相對(duì)人則可能是善意的。

　　40 善意取得制度：是法律為維護(hù)交易安全而設(shè)定的制度，指無權(quán)處分人處分其占有的動(dòng)產(chǎn)給他人，如果受讓人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)處于善意，則可以依法取得該動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利。要使無權(quán)處分合同有效