自考“民事訴訟法”筆記（33）

　　第五節(jié)　證明責(zé)任

　　一、證明責(zé)任的概念

　　證明責(zé)任，是指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時，負(fù)有證明該法律要件事實的一方當(dāng)事人承受不利的裁判后果的風(fēng)險。比如原告主張被告還款一萬塊，被告說從來都沒有向原告借過一萬塊錢，原告有沒有借給被告一萬塊錢的事實，就成為雙方爭議的焦點所在。對于這個焦點，法官會形成三種心理狀態(tài)：一種狀態(tài)是法官不信一萬塊錢曾經(jīng)借出過，第二種狀態(tài)是法官相信原告曾經(jīng)借過一萬塊錢給被告。

　　第三種情況是法官對于有沒有借過一萬塊錢的事實處于半信半疑真?zhèn)尾幻鞯男睦頎顟B(tài)。當(dāng)法官半信半疑時，法官是不能拒絕裁判的。所以法律必須預(yù)先規(guī)定由一方當(dāng)事人在法官心理狀態(tài)處于半信半疑時，案件事實處于真?zhèn)尾幻鞯那闆r下，來承受案件的不利后果。被法律規(guī)定承受不利后果的當(dāng)事人就叫承擔(dān)了證明責(zé)任。而法律上判斷接受有利結(jié)果一方的當(dāng)事人就不承擔(dān)證明責(zé)任。所以證明責(zé)任，其實是在案件事實真?zhèn)尾幻鞯臓顩r下的一種風(fēng)險。所以負(fù)有證明責(zé)任一方的當(dāng)事人，要想獲得有利結(jié)果，就必須使法官相信他的話。

　　而不負(fù)有證明責(zé)任一方的當(dāng)事人要想獲得有利自己的訴訟結(jié)果，他只要使法官對于對方的話處于半信半疑的狀態(tài)就可以了。

　　因此，負(fù)有證明責(zé)任一方的當(dāng)事人在法庭上的證明義務(wù)、負(fù)擔(dān)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于不負(fù)有責(zé)任一方當(dāng)事人的。這就是所謂的證明責(zé)任的概念。與證明責(zé)任的概念相對應(yīng)的概念是提供證據(jù)責(zé)任。必須搞清楚證明責(zé)任與提供證據(jù)責(zé)任之間的關(guān)系一個區(qū)別。

　　提供證據(jù)責(zé)任，是指在法庭上不管是原告方還是被告方都有責(zé)任向法庭提供證據(jù)，這種原被告雙方有責(zé)任向法庭提供證據(jù)的責(zé)任叫做提供證據(jù)的責(zé)任。

　　重點掌握證明責(zé)任與提供證據(jù)責(zé)任之間的區(qū)別

　　1.承擔(dān)責(zé)任的原因不同

　　例如：原告起訴被告，借錢不還，于是主張被告還一萬塊錢。這時作為法官面對著被告有沒有向原告借一萬塊錢這個事實就要認(rèn)定。這時候法官的心理狀態(tài)有三種，第一種狀態(tài)是不相信有這種事實，第二種狀態(tài)是相信有這種事實，第三種狀態(tài)是對于有沒有事實處于半信半疑。原因由于負(fù)有證明責(zé)任，所以原告首先必須提供證據(jù)，如果原告不提供證據(jù)，根據(jù)證明責(zé)任的證明規(guī)則，法官不知道被告有沒有借過錢，原告就要敗訴。

　　原告在這種風(fēng)險的驅(qū)動下，首先拿出證據(jù)，于是原告就拿出證據(jù)，證明被告曾經(jīng)借過錢，被告一看原告拿出了證據(jù)，這時候如果被告不拿證據(jù)，就要還錢了。被告為了勝訴，就拿出證據(jù)來反駁原告的話。就把法官的心理狀態(tài)推到了半信半疑的狀態(tài)。這時如果原告不反擊的話被告就要勝訴了。于是原告又拿出證據(jù)使法官的狀態(tài)處于半信半疑情況下，這時，被告又反擊。這樣，原被告雙方都向法庭提供了證據(jù)，履行了提供證據(jù)責(zé)任。這樣一來，提供證據(jù)所產(chǎn)生的原因，是原被告雙方對于勝訴結(jié)果的一種追求。

　　但是證明責(zé)任存在的原因，就是在法官半信半疑，這種真?zhèn)尾幻鞯男睦頎顟B(tài)下，如何裁判案件的一種規(guī)則。因此，所謂的證明責(zé)任是一種裁判規(guī)則，而提供證據(jù)責(zé)任則是當(dāng)事人雙方為了追求勝訴的一種訴訟行為的選擇。這是兩者的第一個區(qū)別，就是產(chǎn)生兩者的原因不同。

　　2.責(zé)任轉(zhuǎn)移與否不同

　　還看剛才的案例：假設(shè)證明有沒有借過一萬塊錢的證明事實是由原告負(fù)擔(dān)的。那么這個證明責(zé)任束一旦承認(rèn)了由原告承擔(dān)，那整個訴訟從開始到結(jié)束，都依附在原告的身上。

　　也就是證明責(zé)任不會在當(dāng)事人雙方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移的。但是提供證據(jù)的責(zé)任會在當(dāng)事人之間不斷的變化著。剛開始原告為了避免敗訴首先提供證據(jù)。當(dāng)原告完成第一次舉證之后，被告就害怕了，就有了舉證的沖動，這時原告又害怕了，原告又舉證，后來被告又舉證，這樣一來可以看到，在證明責(zé)任的牽動下，原被告雙方均富有一個提供證據(jù)的責(zé)任。并且在舉證責(zé)任的牽動下，提供證據(jù)的責(zé)任是不斷在原被告身上轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去的。

　　3.證明責(zé)任和提供證據(jù)責(zé)任能不能預(yù)先分配是不一樣的。證明責(zé)任是由法律預(yù)先分配的，也就是說一個案件在開庭時，根據(jù)適用法律證明責(zé)任是由原告還是由被告承擔(dān)已經(jīng)預(yù)先確定下來。但是提供證據(jù)的責(zé)任法律卻沒有預(yù)先分配。而是根據(jù)各方當(dāng)事人在訴訟中的表現(xiàn)根據(jù)具體情況而產(chǎn)生的，比如說，如果原告根本沒有有利的證據(jù)來證明他的主張的話，那被告自然就不需要提供證據(jù)來反駁了。而如果原告提供的證據(jù)非常有利，被告就會坐不住。被告就會提供證據(jù)，所以提供證據(jù)的責(zé)任對原被告雙方是沒有做出一個分配的。而是根據(jù)案件實際情況來做出衡量的。

　　4.能否由雙方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)不同

　　某一個法律要件的證明責(zé)任根據(jù)法律的規(guī)定是由一方當(dāng)事人承擔(dān)的。所以證明責(zé)任是由單方當(dāng)事人承擔(dān)。而提供證明的責(zé)任則是由雙方當(dāng)事人共同負(fù)擔(dān)的。在證明責(zé)任的牽動下，提供證明責(zé)任是不斷在原被告示雙方轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去，這個過程說明證明責(zé)任是由單方承擔(dān)，但在它的牽動下，雙方當(dāng)事人都具有了提供證據(jù)的沖動與責(zé)任。提供證據(jù)的責(zé)任是由雙方當(dāng)事人共同負(fù)擔(dān)的。

　　以上四點是證據(jù)責(zé)任與提供證據(jù)責(zé)任之間的區(qū)別，通過掌握這個區(qū)別，也可以加深對證明責(zé)任這個概念的理解。當(dāng)然，證明責(zé)任的概念應(yīng)該說是一個比較困難的問題。對于這個概念的研究比較厲害的專家就是德國學(xué)者羅森貝克。羅森貝克曾經(jīng)說明證明責(zé)任的理論是訴訟法學(xué)皇冠上的一顆明珠。這顆明珠目前各國學(xué)者仍然在進(jìn)行研究，并且還沒有研究透徹，所以剛才我們做的介紹只是一點皮毛而已。如果深度學(xué)習(xí)的話，還有很多工作要做。但對于自考而言，剛才的問題掌握了，對于應(yīng)付考試是絕對沒有問題的。