07年10月自考“國(guó)際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)”筆記10 -自考串講筆記

    合同解除的方法：

    1. 按照合同成立時(shí)預(yù)先約定的解除條件成就自動(dòng)解除；

    2. 協(xié)議解除；

    3. 行使解除權(quán)。

    提存的定義以及產(chǎn)生的原因：

    提存：是指合同義務(wù)人因合同權(quán)利人的原因而無法向其交付合同的標(biāo)的物時(shí)，采取一定方法將標(biāo)的物交存保管，以消滅合同的情形。

    提存的產(chǎn)生基于兩個(gè)原因：

    1. 債務(wù)人依照合同履行義務(wù)；

    2. 因債權(quán)人的原因，使債務(wù)的履行無法實(shí)現(xiàn)。

    標(biāo)的物提存后，產(chǎn)生如下法律效力：

    1. 債務(wù)人免除責(zé)任；

    2. 提存標(biāo)的物上的權(quán)利義務(wù)及其風(fēng)險(xiǎn)，移轉(zhuǎn)給債權(quán)人；

    3. 費(fèi)用負(fù)擔(dān)。提存物寄存于提存提存所期間所發(fā)生的一切費(fèi)用，均由債權(quán)人負(fù)擔(dān)，但債務(wù)人取回提存物者，不在此限。

    抵消：是指兩個(gè)以上的合同中，不同的合同債務(wù)相互相抵互消。作為一種合同終止的方法，抵消是當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，并且該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同時(shí)，任何一方將其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅，或者該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)各不相同，經(jīng)雙方協(xié)商一致而在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。

    免除：是指合同權(quán)利人單方面放棄債權(quán)，以免去合同義務(wù)人履行義務(wù)負(fù)擔(dān)而終止合同的情形。

    混同：是指合同當(dāng)事人中的權(quán)利人、義務(wù)人因各種原因混合為同一個(gè)人，從而引起他們之間已存在的合同歸于終止的情形。

    國(guó)際貨物買賣中，賣方違約時(shí)買方可以采取哪些救濟(jì)方法？

    1. 要求賣方實(shí)際履行合同義務(wù)；

    2. 要求賣方交付替代貨物；

    3. 要求賣方通過修理對(duì)不符合合同之處做出補(bǔ)救；

    4. 為賣方履行其義務(wù)規(guī)定一段合理時(shí)限的額外時(shí)間；

    5. 宣告合同無效；

    6. 要求損害賠償；

    7. 要求減低價(jià)格；

    8. 收取或拒收賣方提前交付或超量交付的貨物。

    國(guó)際貨物買賣中，買方違約賣方可以采取下列救濟(jì)方法：

    1. 如要求買方支付貨款、收取貨物或履行其他義務(wù)；

    2. 為買方履行義務(wù)規(guī)定一段合理時(shí)限的額外時(shí)間；

    3. 宣告合同無效；

    4. 要求損害賠償；

    5. 賣方自己訂明貨物的規(guī)格；

    6. 要求買方支付不按時(shí)付款的利息。

    公約規(guī)定的根本違反合同如何理解？

    1. 公約規(guī)定一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至實(shí)質(zhì)上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違約，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。

    2. 根本違反合同有三個(gè)條件：A前提條件；B實(shí)質(zhì)條件；C主觀上的“預(yù)知”。

    預(yù)期違約：是指訂立合同后，當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)：A他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷；

    B他在準(zhǔn)備履行或履行中的行為。

    合同中一方預(yù)期違約后，對(duì)方有何權(quán)利義務(wù)？

    一方違約構(gòu)成預(yù)期違約時(shí)，另一方有權(quán)立即通知他中止履行合同。但在預(yù)期違約的一方對(duì)履行義務(wù)提供充分保證時(shí)，中止履行合同的一方必須繼續(xù)履行義務(wù)。如果預(yù)期違約明顯地將構(gòu)成根本違約，另一方有權(quán)宣告合同無效。

    國(guó)際貨物買賣合同規(guī)定的分批交貨時(shí)，如遇到違約應(yīng)怎樣處理？

    1. 對(duì)于分批交付貨物的合同，如果一方當(dāng)事人不履行對(duì)任何一批貨物的義務(wù)，便對(duì)該批貨物構(gòu)成根本違約，則另一方當(dāng)事人可以宣告合同對(duì)該批貨物無效。

    2. 如果一方當(dāng)事人不履行對(duì)任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分理由斷定對(duì)今后各批貨物將發(fā)生根本違約，該另一方當(dāng)事人可以在一段合理時(shí)間內(nèi)宣告合同今后無效。

    3. 買方宣告合同對(duì)任何一批貨物的交付為無效時(shí)，可以同時(shí)宣告合同對(duì)已交付或今后交付的各批貨物均為無效。如果各批貨物是互相依存的，不能單獨(dú)用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所設(shè)想的目的。

    風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間：

    1. 如果買賣合同涉及到貨物的運(yùn)輸，自賣方將貨物交付給第一承運(yùn)人時(shí)起，或自賣方在合同約定的特定地點(diǎn)將貨物交付給承運(yùn)人時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。賣方有權(quán)保留控制貨物處置權(quán)的單據(jù)，并不影響風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

    2. 對(duì)于運(yùn)輸途中銷售的貨物，從訂立合同時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。

    3. 在其他情況下，從買方在交貨時(shí)間內(nèi)接收貨物時(shí)起，或從買方未接收貨物而交貨時(shí)間屆滿時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。

    在上述第1、3情形下，如果賣方未將貨物特定化則風(fēng)險(xiǎn)不移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。

    風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的法律后果：

    貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)后遺失或損壞，買方支付價(jià)款的義務(wù)并不因此解除，除非這種遺失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成。

    如果賣方違約構(gòu)成根本違約，不影響貨物風(fēng)險(xiǎn)按公約的規(guī)定轉(zhuǎn)移給買方，也不損害買方對(duì)賣方根本違約而可以采取的各種救濟(jì)方法。

    國(guó)際貿(mào)易中的代理主要是指銷售代理。

    大陸法國(guó)家的法律把代理分為法定代理和委托代理。

    根據(jù)委托人授予代理權(quán)限的不同，銷售代理可分為：

    1. 總代理：他是委托人的全權(quán)代表。在指定的地區(qū)內(nèi)，代表委托人從事銷售活動(dòng)和其他范圍更為廣泛的商務(wù)活動(dòng)。

    2. 獨(dú)家代理：在代理協(xié)議規(guī)定的時(shí)間、地區(qū)內(nèi)，對(duì)指定商品享有專營(yíng)權(quán)的代理人。即委托人不得在以上范圍自行或通過其他代理人進(jìn)行銷售。

    3. 一般代理：指不享有獨(dú)家代理專營(yíng)權(quán)的代理商，委托人可同時(shí)委托若干個(gè)代理人在同一地區(qū)推銷相同商品。

    每個(gè)代理合同會(huì)產(chǎn)生哪幾種關(guān)系？

    1. 委托人與代理人的關(guān)系。

    2. 委托人與第三者的關(guān)系。

    3. 代理人與第三者的關(guān)系。

    代理人并非必須向第三者公開其代表身份。從第三者，即海外客戶的角度看，有三種可能性：

    1. 代理人不公開委托人的存在，而以自己的名義簽訂合同；這樣，他代表的是未公開的委托人，或

    2. 代理人公開委托人的存在，但不公開其姓名，如在簽訂合同時(shí)加上“代表我們的委托人”字樣，在這里，他代表的是隱名的委托人，或

    3. 代理人既公開委托人的存在，也公開其姓名。這里，他代表的是顯名委托人。

    在國(guó)際貿(mào)易活動(dòng)中，代理人的活動(dòng)是經(jīng)常遇到的。委托人與代理人之間的權(quán)利義務(wù)除有協(xié)議外，一般來說他們的權(quán)利義務(wù)有哪些？

    代理人的義務(wù)：

    1. 勤勉工作；

    2. 公開一切重要事實(shí)；

    3. 不得受賄或圖謀私利；

    4. 不得泄露代理活動(dòng)中所得到的保密情報(bào)或資料，也不得由他自己用來和委托人進(jìn)行不公正的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)；

    5. 向委托人報(bào)告一切代理交易的帳目。

    委托人的主要義務(wù)：

    1. 支付傭金；

    2. 給代理人的費(fèi)用和補(bǔ)償；

    3. 及時(shí)接受委托事務(wù)結(jié)果的義務(wù)；

    4. 清償債務(wù)的義務(wù)。

    以獨(dú)家代理為例，擬訂合適的代理協(xié)議至少要注意：

    1. 雙方的基本關(guān)系。

    2. 代理的商品、地區(qū)和期限。

    3. 專營(yíng)權(quán)。

    4. 傭金條款。

    5. 商情報(bào)告。

    國(guó)際貨物銷售代理公約對(duì)哪些代理行為適用？

    1. 代理人有權(quán)或表示有權(quán)代理本人與第三人訂立貨物銷售合同時(shí)，無論他以自己的名義或以本人的名義實(shí)施行為，均適用該公約。

    2. 公約不僅適用代理人訂立貨物銷售合同，也適用代理人以訂立該合同為上的或有關(guān)履行該合同所從事的任何行為。

    3. 公約只涉及以本人或代理人為一方與第三人為另一方之間的關(guān)系，而不涉及本人與代理人之間的關(guān)系。

    公約適用的當(dāng)事人范圍：

    適用公約的國(guó)際代理關(guān)系必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：

    1. 本人與第三人在不同國(guó)家設(shè)有營(yíng)業(yè)所；

    2. 代理人在某一締約國(guó)設(shè)有營(yíng)業(yè)所，或者國(guó)際私法規(guī)則規(guī)定要適用某一締約國(guó)的法律。

    公約適用于國(guó)際貨物銷售代理，但除以下代理業(yè)務(wù)：

    1. 證券交易