民法學(xué)復(fù)習(xí)提綱第五六章

　　第五章 代  理

　　一、代理的概念和特征

　　代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義  同第三人獨(dú)立為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。

　　代理的特征有：

　　1.代理人以為意思表示為使命

　　2.代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)

　　3.代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為

　　4.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人

　　二、代理的類型和產(chǎn)生根據(jù)

　　代理根據(jù)其產(chǎn)生根據(jù)有如下分類：

　　（1）委托代理

　　委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理，是最常見(jiàn)、最廣泛適用的一種代理形式。

　?。?）法定代理

　　法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。主要適用于被代理人為無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人的情況。

　?。?）指定代理

　　指定代理是指基于人民法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為而產(chǎn)生的代理。這里的“有關(guān)機(jī)關(guān)”是指依法對(duì)被代理人的合法權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，如未成年人所在地的居民委員會(huì)、

　　村民委員會(huì)等。法院為失蹤人的財(cái)產(chǎn)指定代管人等即為指定代理。

　　三、代理權(quán)的行使

　　1.代理人的義務(wù)（代理權(quán)的行使即代理人義務(wù)之履行）

　?。?）為被代理人的利益實(shí)施代理行為的義務(wù)；

　?。?）親自代理的義務(wù)；

　?。?）報(bào)告義務(wù)。代理人應(yīng)將處理代理事務(wù)的一切重要情況向被代理人忠實(shí)地報(bào)告，以使被代理人知道事務(wù)的進(jìn)展以及自己利益的損益情況；

　?。?）保密義務(wù)。代理人在執(zhí)行代理事務(wù)過(guò)程中知曉的被代理人的個(gè)人秘密和商業(yè)秘密，不得向外界泄露，或利用來(lái)同被代理人進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　　2.代理權(quán)的限制：

　　（1）自己代理之禁止。自己代理系指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為法律行為。

　?。?）雙方代理之禁止。雙方代理系指一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為法律行為。

　?。?）代理人懈怠行為與詐害行為之禁止。懈怠行為是指代理人不履行勤勉義務(wù)，疏于處理或末處理代理義務(wù)，使被代理人設(shè)定代理的目的落空，并使其蒙受損失的行為。詐害行為是指代理入與第三人惡意串通，損害被代理入利益的行為。

　　3.代理關(guān)系中的連帶責(zé)任

　?。?）團(tuán)委托書(shū)授權(quán)不明發(fā)生的連帶責(zé)任。

　?。?）因?yàn)E用代理權(quán)發(fā)生的連帶責(zé)任。

　?。?）因無(wú)權(quán)代理發(fā)生的連帶責(zé)任。

　?。?）因代理事項(xiàng)違法發(fā)生的連帶責(zé)任。

　　四、無(wú)權(quán)代理

　　無(wú)權(quán)代理是代理人不具備代理權(quán)所實(shí)施的代理行為。

　　1.無(wú)權(quán)代理的特征

　?。?）行為人所實(shí)施的法律行為，符合代理行為的表面特征，即代理人以為意思表示為使命、代理人以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)。

　?。?）行為人就所實(shí)施的代理行為不具有代理權(quán)。

　　2.無(wú)權(quán)代理的法律效果

　　（1）無(wú)權(quán)代理生效。通過(guò)被代理人的追認(rèn)，可使無(wú)權(quán)代行為中欠缺的代理權(quán)得到補(bǔ)足，轉(zhuǎn)化成有權(quán)代理，發(fā)生法律效力。被代理的追認(rèn)包括：①事實(shí)的追認(rèn)。②擬制的追認(rèn)。

　　即被代理人對(duì)于無(wú)權(quán)代理行為，于第三人已行使催告權(quán)后，仍不作出是否追認(rèn)的意思表示，法律對(duì)被代理人的沉默，視為是對(duì)無(wú)權(quán)代理行為的追認(rèn)。無(wú)權(quán)代理行為經(jīng)代理人追認(rèn)后，自始具有與有權(quán)代理行為同樣的效力，其法律效果直接歸屬于被代理人。

　?。?）無(wú)權(quán)代理無(wú)效。無(wú)權(quán)代理行為，如不被被代理人追認(rèn)，則不產(chǎn)生法律效力。其無(wú)效性溯及于代理行為成立之時(shí)?；跓o(wú)權(quán)代理發(fā)生的法律行為，按關(guān)于無(wú)效代理行為的規(guī)則

　　處理。

　　3.表見(jiàn)代理的概念及其構(gòu)成條件

　　表見(jiàn)代理是指相對(duì)人有足夠的理由認(rèn)為無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)，而與之發(fā)生民事行為。其法律后果由被代理人承擔(dān)的民事制度。

　　第六章 物  權(quán)

　　一、物權(quán)法的一般原理：

　　（一）物權(quán)的概念和特征：

　　物權(quán)應(yīng)是指直接支配特定物，而享受其利益的具有排他性的財(cái)產(chǎn)權(quán)。其特征是：

　?。?）物權(quán)是以直接就物享受利益為內(nèi)容的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　（2）物權(quán)是直接支配物的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　?。?）物權(quán)是直接支配特定物的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　?。?）物權(quán)為排他性的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　（二）物權(quán)法的基本原則，

　?。?）物權(quán)法定原則。

　?。?）一物一權(quán)原則。

　?。?）物權(quán)行為獨(dú)立原則。

　　（4）公示公信原則。

　　（三）物權(quán)的變動(dòng)

　　1.物權(quán)變動(dòng)的概念

　　物權(quán)變動(dòng)，是指物權(quán)的設(shè)立、變更和終止。

　　物權(quán)的設(shè)立，又叫物權(quán)的發(fā)生，是指民事主體依法設(shè)立新的物權(quán)。為自己設(shè)立物權(quán)的，通常稱作物權(quán)的取得；為他人設(shè)立物權(quán)的，通常稱為物權(quán)的設(shè)定。物權(quán)取得有原始取得和繼受取得之分。 物權(quán)的變更，是指物權(quán)的客體、內(nèi)容的部分改變。

　　物權(quán)的終止，又稱物權(quán)的消滅，對(duì)權(quán)利人來(lái)說(shuō)即喪失了某一物權(quán)。它可分為絕對(duì)的消滅和相對(duì)的消滅。

　　2.物權(quán)行為

　　物權(quán)行為是指民事主體以物權(quán)的設(shè)立、變更、終止為目的的民事法律行為。物權(quán)行為是物權(quán)變動(dòng)的主要原因。

　　3.物權(quán)的取得與喪失

　　能夠引起物權(quán)取得的法律事實(shí)主要有：

　?。?）法律行為。這是物權(quán)取得的最常見(jiàn)的法律事實(shí)。

　?。?）基于法律行為以外的原因取得物權(quán)。

　　能夠引起物權(quán)喪失的法律事實(shí)主要有：

　　（1）法律行為，如拋棄、合同行為等。

　　（2）基于法律行為以外的原因，如標(biāo)的物滅失等。

　　4.物權(quán)的公示

　　物權(quán)的公示，是指通過(guò)一定的方式特物權(quán)變動(dòng)的意思表示公開(kāi)向社會(huì)公眾顯示。

　　我國(guó)《民法通則》和其他法律、法規(guī)亦以交付、登記為物權(quán)公示方法。

　　二、所有權(quán)的權(quán)能

　　1.所有權(quán)的概念和特征

　　財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。它除具有物權(quán)的共性外，還具有區(qū)別于其他物權(quán)的特殊性；

　?。?）所有權(quán)是自物權(quán)

　　（2）所有權(quán)是完全物權(quán)

　?。?）所有權(quán)具有彈性力和回歸力

　?。?）所有權(quán)是其他財(cái)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)

　　2.所有權(quán)的權(quán)能

　　權(quán)能意味著行使權(quán)利的各種可能性。所有權(quán)的權(quán)能是指所有權(quán)的內(nèi)容或職能，是所有人為實(shí)現(xiàn)其所有權(quán)對(duì)其所有物可以實(shí)施的行為。

　?。?）占有。占有是指民事主體對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)際上的占領(lǐng)和控制。占有是所有權(quán)最基本的一項(xiàng)權(quán)能，它總是表現(xiàn)為一種持續(xù)的客觀的靜止?fàn)顟B(tài)。在一般情況下，所有人是物的事實(shí)占有人，同時(shí)，占有可以同所有人分離而屬于非所有人。

　　占有有自主占有與他人占有、合法占有與非法占有、善意占有與惡意占有、有權(quán)占有與無(wú)權(quán)占有之分。

　?。?）使用。使用是指直接依照財(cái)產(chǎn)的性能和用途加以利用。所有人對(duì)于自己的財(cái)產(chǎn)當(dāng)然有使用權(quán)。同時(shí)，所有人也可根據(jù)法律規(guī)定或合同約定，將使用權(quán)轉(zhuǎn)移給非所有人行使。

　　（3）收益。收益是指財(cái)產(chǎn)上獲得經(jīng)濟(jì)利益。

　　（4）處分。處分是指依法對(duì)物進(jìn)行處置，從而決定物在法律上的命運(yùn)。處分權(quán)能是擁有所有權(quán)的根本標(biāo)志。沒(méi)有處分權(quán)能，所有人無(wú)從實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)資料和勞動(dòng)力的結(jié)合，從而無(wú)法進(jìn)行實(shí)際的生產(chǎn)活動(dòng)。處分包括事實(shí)處分和法律處分。

　　三、所有權(quán)的取得和消滅

　　1.所有權(quán)的取得

　　所有權(quán)的取得是指民事主體根據(jù)一定法律事實(shí)獲得某物的所有權(quán)，從而在該特定主體與其他人之間發(fā)生以物為客體的所有權(quán)法律關(guān)系。所有權(quán)的取得有原始取得和繼受取得之分。

　　2.所有權(quán)的消滅

　　所有權(quán)的消滅是指因一定的法律事實(shí)而使所有人喪失其所有權(quán)，或使所有權(quán)與所有人分離。所有權(quán)的消滅有絕對(duì)消滅和相對(duì)消滅之分。

　　四、抵押權(quán)

　　抵押權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有，繼續(xù)使用收益，而供擔(dān)保之物，于債務(wù)不履行時(shí)，有權(quán)以該物折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該物的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)。

　　1.抵押權(quán)的特征

　?。?）抵押權(quán)是擔(dān)保物權(quán)。

　?。?）抵押權(quán)具有附屬性，是從權(quán)利。

　　（3）抵押權(quán)具有不可分性。

　?。?）抵押權(quán)具有物上代位性。

　?。?）抵鉀權(quán)的客體主要是不動(dòng)產(chǎn)，還包括權(quán)利人行使其

　　權(quán)利更為便利以及所有人占有使用更為適當(dāng)?shù)膭?dòng)產(chǎn)。

　　2.抵押權(quán)的設(shè)定

　　3.抵押權(quán)的效力

　　（1）限制所有權(quán)的效力；

　　（2）對(duì)抗第三人的效力；

　?。?）變價(jià)處分和優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ?/p>

　?。?）從屬于債權(quán)的效力。

　　五、質(zhì) 權(quán)

　　質(zhì)權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或第三人為擔(dān)保債權(quán)而移交其占有之物，于債務(wù)不履行時(shí)，有權(quán)以該物折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該物的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)。質(zhì)權(quán)具有如下特征：

　?。?）質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)；

　?。?）質(zhì)權(quán)的標(biāo)的是動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利；

　　（3）質(zhì)權(quán)須移轉(zhuǎn)質(zhì)物的占有；

　?。?）質(zhì)權(quán)就質(zhì)物優(yōu)先受償。

　　質(zhì)權(quán)有動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)之分，學(xué)員應(yīng)主要掌握動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)定及雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，權(quán)利質(zhì)權(quán)的客體及設(shè)定。

　　六、留  置  權(quán)

　　留置權(quán)是債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，于債務(wù)人逾期不履行債務(wù)時(shí)，有留置該動(dòng)產(chǎn)并以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　1.留置權(quán)的特征

　?。?）留置權(quán)是擔(dān)保物權(quán)；

　?。?）留置權(quán)是從權(quán)利；

　?。?）留置權(quán)是動(dòng)產(chǎn)物權(quán)；

　?。?）留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)。

　　2.留置權(quán)的成立條件

　　3.留置權(quán)與質(zhì)權(quán)

　　4.留