07年中英“公司法律制度研究”資料（3） -自考串講筆記

　　11、民事行為能力：指民事主體據(jù)以獨(dú)立參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。

　　12、按法人實(shí)在說(shuō)，法人有行為能力；按法人擬制說(shuō)，法人無(wú)民事行為能力；按

　　組織體說(shuō)，法人有民事行為能力。

　　13、公司意思（機(jī)關(guān)意思）的特點(diǎn)：

　?。?）公司的意思是由公司機(jī)關(guān)形成的：股東大會(huì)是公司的最高意思決定機(jī)關(guān)；

　?。ü疽馑夹纬傻臋C(jī)關(guān)：股東大會(huì)、董事會(huì)）

　　（2）公司意思的形成須按法定程序進(jìn)行；

　?。?）公司的意思是由公司的法定代表人對(duì)外表達(dá)的（董事長(zhǎng)或董事長(zhǎng)授權(quán)）。

　　14、公司法定代表人法律地位的兩種不同學(xué)說(shuō)：

　　（1）代表說(shuō)：法定代表人是代表人；（2）代理說(shuō)。

　　15、我國(guó)民法對(duì)公司法定代表人的地位采用代表說(shuō)。

　　16、公司董事長(zhǎng)的行為，即公司的行為，發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任歸公司承擔(dān)。

　　17、越權(quán)有效：指法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其越權(quán)外，該代表行為有效。

　　18、“表見(jiàn)代表”制度的構(gòu)成要件：

　?。?）公司法定代表人越權(quán)行為；（2）對(duì)方當(dāng)事人善意的不知。

　　在公司對(duì)合同對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)后，可依其章程或內(nèi)部規(guī)章向越權(quán)的法定代表人追償。

　　19、民事責(zé)任能力：指民事主體據(jù)以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律地位或資格，包括侵權(quán)行為能力和債務(wù)不履行能力。

　　20、公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的要件：

　　（1）須有加害他人的侵權(quán)行為；

　?。?）行為人是公司的法定代表人或其他工作人員：公司的法定代表人即董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事，在代表權(quán)范圍內(nèi)所為的侵權(quán)行為，由公司承擔(dān)；對(duì)不具有代理權(quán)和代表權(quán)的普通雇員的侵權(quán)行為，公司承擔(dān)雇主責(zé)任。

　?。?）公司法定代表人或其他工作人員的侵權(quán)行為是在執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中發(fā)生的。

　　第三章   公司的設(shè)立、變更和終止

　　1、公司的設(shè)立：指在公司成立前以取得公司法人資格為目的而進(jìn)行的一系列活動(dòng)，包括出資人訂立出資協(xié)議、草擬公司章程、履行審批手續(xù)等。具有行政行為性質(zhì)：申請(qǐng)審批、申請(qǐng)股份發(fā)行、進(jìn)行注冊(cè)登記；也具有民事行為性質(zhì)，并以民事行為為核心。此外，公司設(shè)立行為中既有法律行為，也有事實(shí)行為。

　　2、公司設(shè)立的四種立法主義：（論述）

　?。?）自由主義：當(dāng)事人自由設(shè)立公司，法律不干涉；公司的設(shè)立無(wú)法定條件，也不履行程序；當(dāng)事人組成公司后，不用登記。

　　理論基礎(chǔ)：公司設(shè)立行為是發(fā)起人間的利益分配關(guān)系，具有交易行為的一般屬性，應(yīng)遵循意思自治原則。

　　缺點(diǎn)：增加交易風(fēng)險(xiǎn)，破壞經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定。

　?。?）特許主義：公司的成立需經(jīng)過(guò)國(guó)家元首特許授權(quán)或國(guó)會(huì)通過(guò)的特許令狀方能設(shè)立。

　　思想基礎(chǔ)：公司的設(shè)立依賴國(guó)家授權(quán)，但不是密不可分。

　　缺點(diǎn)：對(duì)于某些與國(guó)計(jì)民生關(guān)系不大的公司，其設(shè)立基于當(dāng)事人的意思。

　?。?）核準(zhǔn)主義：指公司設(shè)立出應(yīng)具備法律規(guī)定的條件和履行法定程序外，還需經(jīng)過(guò)有關(guān)主管機(jī)關(guān)的審核和批準(zhǔn)。

　　優(yōu)點(diǎn)：強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)在公司設(shè)立中的作用；

　　缺點(diǎn)：導(dǎo)致公司設(shè)立中的多重障礙，限制商業(yè)繁榮。

　?。?）準(zhǔn)則主義：法律預(yù)先規(guī)定公司成立和取得法人資格的條件，凡是符合該條件的即可申請(qǐng)注冊(cè)為公司。

　　特點(diǎn)：注重準(zhǔn)則主義與公司設(shè)立登記制度的結(jié)合；強(qiáng)調(diào)公司設(shè)立過(guò)程中發(fā)起人的責(zé)任，通過(guò)加重發(fā)起人責(zé)任，防止發(fā)起人利用公司進(jìn)行欺詐或損害社會(huì)公司利益。

　　優(yōu)點(diǎn)：體現(xiàn)自由主義精神，鼓勵(lì)和方便企業(yè)設(shè)立，促進(jìn)商業(yè)和經(jīng)濟(jì)繁榮；避免自由主義可能帶來(lái)的弊端及在核準(zhǔn)主義下政府對(duì)公司設(shè)立的過(guò)分干預(yù)，規(guī)范公司設(shè)立行為。

　　3、公司設(shè)立的方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。

　　發(fā)起設(shè)立：指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份或認(rèn)繳公司的全部資本而設(shè)立

　　公司的方式。又稱共同設(shè)立，簡(jiǎn)單設(shè)立或單純?cè)O(shè)立。

　　募集設(shè)立：指發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)公司擬發(fā)行股份的一部分，其余股份采取向社會(huì)公開(kāi)

　　募集而設(shè)立公司的方式。又稱漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立。

　　4、公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。